74
окончания процесса. Такие учеты связаны между собой, но второй – это
продолжение первого. Открытое предприятие ведет свой учет, но сведения
для него получены от реорганизованного юридического лица.
Реорганизованная компания готовит бухгалтерскую отчетность, которая
подается в ФНС за период с начала года до того дня, когда фирма
ликвидируется. При этом готовят и сдают те отчеты, что и обычно – баланс и
отчетность о финансовом результате. Сведения, отраженные в передаточном
акте и в последнем отчете могут не совпадать, так как после подготовки
первой справки деятельность еще не прекращена. Это может отразиться на
активах и пассивах. Разницу также отражаются в отчетах. Юридическим
лицом формируется вступительная отчетность, что формируется на базе
передаточных актов, утвержденных на собрании. Отчетный период
начинается со дня государственной регистрации, оканчивается в последний
день в году. Входящие остатки должны содержать величину уставного
капитала фирмы, что реорганизуется. Если показатели не совпадут с
величиной нового общества, отчетность будет сформирована на базе
сведений компании, что ликвидируется.
Касаемо налоговой отчетности, в п. 1 ст. 55 Налогового кодекса
говорится, что налоговый период – календарный год или другие периоды
относительно определенного вида налогов. После окончания такого периода
определяют налоговую базу и исчисляют сумму налога, которая должна
уплачиваться. В соответствии с п. 3 ст. 55 НК Российской Федерации, если
процесс реорганизации проведен до окончания календарного года, последний
налоговый период – время с начала года до того дня, как реорганизация
будет завершена. Если фирма создана в середине года, первый налоговым
периодом можно считать время с открытия и до завершения года. Все
налоговые платежи продолжаются производиться во время проведения
процедуры реорганизации. Но если процесс будет завершен раньше, чем
закончится налоговый период, отчеты сдаются до дня ликвидации. Если
такое условие не будет исполнено, обязанность по уплате налогов должно
75
будет исполнять новое юридическое лицо. Тогда и операции отражаются и до
, и после преобразования.
Данные о прибыли физических лиц подаются в уполномоченный орган
до того момента, как будет прекращено деятельность фирмы. То есть форму
2-НДФЛ подает фирма, что реорганизуется, а не правопреемник.
Правопреемник может представить сотрудникам вычеты по налогам с того
момента, как они начнут работать в новом предприятии, учитывая заработок,
полученный с начала года (ст. 210, п. 3 ст. 218 Налогового кодекса).
Юридическое лицо, что производит перечисления сотрудника, должно
подать расчеты по страховым взносам в региональное отделение ПФ России
и Фонд социального страхования. Это необходимо сделать в конце отчетного
периода. В том случае, если реорганизация проведена в одном отчетном
периоде, сдаются расчеты правопреемником (часть 16 ст. 15 Закона № 212-
ФЗ). При этом, отчетность должна представляться не позже того срока, что
прописаны во второй части Налогового кодекса. Декларация по налогу на
прибыль должна быть подана до 28 марта в том году, что следует за
отчетным периодом (пункт 4 ст. 289 Налогового кодекса Российской
Федерации). Те же правила действуют и в отношении налога на транспорт и
на имущество (пункт 3 ст. 363.1, пункт 3 ст. 386 НК России). Уплата
страховых взносов и подача отчетности осуществляется правопреемниками с
момента завершения процедуры. Актуальный нормативный документ –
Закон № 125-ФЗ, что был утвержден правительством Российской Федерации
24 июля 1998, а также № 27-ФЗ от 1 апреля 1996.
Процедура преобразования не будет оправданной, если проводится для
того, чтобы можно было уменьшить налоговые затраты. Ведь обязанности по
перечислению налоговых сумм должны исполняться правопреемниками. Но
если до начала преобразования не было зафиксировано правовых нарушений,
после завершение процедуры штраф не может назначаться новому
предприятию. Но и при этом не будет снято обязательство по уплате налогов
и пени.
76
Таким образом, отличительной чертой реорганизации в форме
преобразования является то, что юридическое лицо не просто меняет
наименование, оно полностью прекращает вести предпринимательскую
деятельность. Вместо него создается новая компания, в результате чего
реорганизованное и созданное предприятие считаются разными
юридическими лицами, что способствует возникновению немалого
количества ошибок, и не только в представлении отчетности. Именно
поэтому стоит подойти ответственно к процедуре, и изучить все тонкости ее
проведения.
Еще одной формой реорганизации является выделение.
Выделение – одна из форм реорганизации, на основании которой при
самостоятельной организации открывается новая фирма
1
. К ней переходят
все права и обязанности реорганизованной организации. При этом,
появляться может как одно предприятие, так и несколько.
Процесс выделения может понадобиться в нескольких случаях:
1. Если предприятие занимается не одним видом деятельности – в этом
случае часть их может перейти к вновь созданной организации. Это даст
возможность оптимизировать процесс обложения налогами, упростить
ведение отчетности
2. Организация стремится избавиться от некоторых долгов
3. Учредители компании имеют конфликты, поэтому не могут
продолжать сотрудничество. Выделение фирмы – лучший способ их решить
– бизнес не распадется, участники останутся на своих местах.
4. Организация имеет желание расширить сферу деятельности, это
может произойти с помощью передачи части акций.
Процесс выделения имеет свои особенности. Решение о начале данного
процесса принимает учредитель общества. Такое выделение имеет название
«добровольное». Реорганизацию в форме выделения могут осуществить
1
Вагайцева Т.В. Выделение и разделение как формы реорганизации юридических лиц //
Юрист. – 2010.
77
только те учреждения, которые имеют одинаковую организационно-
правовую форму. Состав участников старого общества и вновь созданного
должны совпадать.
Для проведения процесса выделения необходимо решить кадровые
вопросы и провести следующие мероприятия внутри организации:
1. Составить расписание штата. Важно указать, какое количество
работников необходимо, как распределяться между ними обязанности,
2. Передать документы кадров.
3. Оповестить сотрудников о предстоящем преобразовании. Известить
нужно только тех, чьи трудовые условия изменятся. В случае их согласия
необходимо сделать запись в трудовой книжке и приложить дополнение к
контракту. Если сотрудник отказывается, то его можно уволить.
Реорганизация общества в форме выделения позволяет избежать кризиса
или потери бизнеса и осуществляется с целью:
Распределить бизнес.
Реструктурировать активы.
Объединить бизнес.
Вывести активы.
Передать акции, когда запрещается проводить прямые сделки.
Оптимизировать процесс обложения налогами.
Улучшить управление предприятия, то есть повысить его
эффективность.
В случае такого процесса реорганизации филиалы обретают
самостоятельность, что подразумевает открытие новых предприятий, без
ликвидации старого.
Процесс реорганизации общества может проводиться как добровольно,
так и по решению суда. Во втором случае это происходит с целью поддержки
конкуренции.
78
Для проведения данного вида реорганизации необходимо выполнять все
требования, соблюдая при этом все условия. Срок для этого – не менее
полгода.
Выделение – самая сложная форма преобразования. На реорганизацию
уходит много времени, общества не ликвидируются. Условия сделки также
немного отличаются от других типов. Главная роль отводится
правопреемству. В процессе выделения каждому участнику присваиваются
определенные права согласно разделительному балансу. То есть все
имущество получает правопреемник и создаваемое общество.
Правопреемство проявляется при совершении сделок, цель которых –
уступить часть прав и частично перевести долги.
Как и при любом другом виде реорганизации, первоначальным этапом
является собрание всех акционеров учреждения, на котором участники
принимают решение о преобразовании, утверждают условия и порядок
действия в данном процессе, а также распределяют обязанности между всеми
участниками, определить сроки проведения процесса, разделяют капитал.
Следующим этапом является инвентаризация, в ходе которой нужно
дать оценку имуществу организации и акциям.
Затем, как и при разделении, происходит оформление разделительного
баланса – документ бухгалтерии, дающий возможность разделить финансы,
права для каждого.
После, как и при любом виде реорганизации, необходимо уведомить
налоговую инспекцию о начавшейся реорганизации в течение 3 дней, а также
уведомить кредиторов, погасить обязательства перед ними. Для этого
необходимо составить письменное уведомление и в течение 5 дней
опубликовать его в журнале «Вестник государственной регистрации».
Потом происходит завершительный процесс:
1. оформление и утверждение устава для каждого юридического лица,
которое выделяется, а также назначение органов управления в каждом из них
.
79
2. Производится регистрация общества и документов, в которых
произошли изменения.
3. Направляются уведомления во все Фонды внебюджетного характера,
Пенсионный Фонд, социального и медицинского страхования, Федеральную
Налоговую Инспекцию.
4. Изготавливаются печати вновь созданной организации
5. Открываются новые счета в банке.
Для регистрации необходимо предоставить документы: ксерокопии
документов с внесенными изменениями; протокол об избрании органа
исполнительной власти; копия документа, подтверждающего регистрацию;
свидетельство о постановке на учет в органы налоговой инспекции; выписка
из реестра юридических лиц; извещения из внебюджетных фондов
(ксерокопии); сведения о контактном лице.
Данный список документации потребуется для организации, которая
будет преобразовываться.
Список документов для создаваемого общества: название (в полном
виде, сокращенном); справку с указанием юридического адреса; сумма
капитала; виды предполагаемой деятельности; форма обложения налогами –
полная или упрощенная; информация о руководителе; отделение банка, в
котором планируется открытие счета; сведения о всех учредителях и их доля.
В некоторых случаях могут потребоваться и другие документы.
Общество, которое находится в процессе реорганизации в форме
выделения, должно пройти регистрацию в течение двух месяцев. После
прохождения регистрации процесс считается завершенным.
Если выделяется новое общество ограниченного типа ответственности,
то оно подлежит полноценной регистрации. При этом обязательна уплата
пошлины, размер ее – 4 тысячи рублей. Общество, не прошедшее
регистрацию, не имеет права продолжать свою деятельность.
Таким образом, преобразование в форме выделения – нелегкий процесс,
требующий ответственности и внимания. Отличается от других форм тем,
80
что реорганизуемое учреждение не прекращает свою деятельность, а
созданные им предприятия обретают самостоятельность. Образовываться
может как одно новое учреждение, так и несколько. Ограничений в этом
Законодательство не устанавливает. К выделенной организации переходят
все права и обязанности согласно Закону.
3.3 Ликвидация юридического лица как следствие неправомерности его
реорганизации
В российском законодательстве не существует нормативно-правового
акта, фиксирующего все нюансы процедуры реорганизации, а именно
поэтому возникают ситуации, в результате которых реорганизация приводит
к ликвидации юридического лица.
Теме реорганизации посвящено немало диссертаций, однако авторами
не рассматриваются природа незаконной реорганизации, ее последствия и
проблемы, связанные с ее оспариванием. Из-за значительного числа
упущений и пробелов в законодательстве о реорганизации, практике
проведения незаконных реорганизаций происходит столкновение
экономических и правовых интересов участников и заинтересованных лиц, в
том числе по вопросам правовых последствий признания реорганизации
недействительной (несостоявшейся).
Как показывает практика, институт реорганизации зачастую
используется для различных недобросовестных целей: реорганизовать
компанию в целях выкупа акций и избавления от акционеров; ликвидировать
компанию, если это приватизированное юридическое лицо, и передать все
имущество новому юридическому лицу; реорганизовать компанию с тем,
чтобы вывести ценные активы. Таким образом, предлагаются не всегда
законные пути и средства, которые могут оказаться под угрозой нарушения
права внешних и внутренних инвесторов, равно как и самой организации,
впоследствии обреченной на судебные тяжбы. Действующее
81
законодательство рассматривает подобное действие как злоупотребление
правом.
Процедура оспаривания самой реорганизации длительная и трудоемкая,
не гарантирующая в максимальной степени восстановление нарушенных
прав.
Положительной видится норма проекта Федерального закона "О
внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а
также отдельные законодательные акты РФ" о дополнении ГК РФ ст. 53.1 об
ответственности лица, уполномоченного выступать от имени юридического
лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц,
определяющих действия юридического лица. Однако привлечение к
ответственности в данной норме ограничивается случаями совершения
действий, причиняющих убытки юридическому лицу.
Так, ст. 60 ГК РФ предлагается дополнить пунктом о солидарной
ответственности лиц, имеющих фактическую возможность определять
действия юридического лица, членов его коллегиальных исполнительных
органов, а также лиц, уполномоченных выступать от имени
реорганизованного лица по обязательствам реорганизованного юридического
лица перед кредиторами, если они своими действиями (бездействием)
способствовали наступлению определенных неблагоприятных последствий
для кредитора. При этом указанная ответственность наступает лишь при
реорганизации в форме слияния или присоединения. На мой взгляд,
установление указанной ответственности будет справедливым без
ограничений форм реорганизации, при которой она применяется, поскольку
именно конструкция реорганизации в форме выделения чаще всего
используется в недобросовестных целях.
Даже в случае незаконной реорганизации ответственность в отношении
виновных лиц будет применяться лишь тогда, когда она будет оспорена
правомочными на то лицами, и не всегда это право предоставлено тем, чьи
права нарушены.
82
В нормах гражданского законодательства вообще отсутствует понятие
реорганизации, проведенной незаконно, со злоупотреблением правом, в
целях неисполнения обязанностей, равно как и последствия признания ее
таковой.
Анализ нормы, содержащейся в п. 8 ст. 50 НК РФ, показывает, что
законодатель допускает возможность совершения незаконной, притворной
реорганизации. Однако исходя из буквального толкования нормы, следует,
что и по решению суда реорганизованные лица приобретают возможность, а
не обязанность (и тем более ответственность) по исполнению обязательств.
При признании незаконности реорганизации в форме выделения в целях
неисполнения обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), т.е. когда
налогоплательщик намеренно создал ситуацию, при которой у него нет
возможности исполнить в полном объеме свои обязанности, передав активы
выделенной организации, которая, в свою очередь, их исполнять вовсе не
обязана, а лишь вправе. В настоящее время вопрос об ответственности
виновных лиц остается открытым, как и факт признания соответствующих
действий злоупотреблением правом, т.е. совершенных исключительно с
намерением причинить вред другому лицу.
Кредитору, как правило, не предоставляется право на обращение в суд с
иском о признании реорганизации несостоявшейся, недействительной, даже
в случаях, когда в судебном порядке она признана незаконной, максимальной
санкцией за подобную реорганизацию является привлечение к солидарной
ответственности.
Таким образом, реорганизация может быть незаконной, притворной и
оставаться таковой при условии возможности устранения допущенных
нарушений и до тех пор, пока ее не обжалуют лица, обладающие таким
правом. Если злоупотребление правом и наличие в гражданском обороте
ненадлежаще созданного субъекта никому не мешают, то последствия и
результат этого могут иметь место. Следовательно, законодатель исходил из
неприменения к реорганизации общих правил о сделке, согласно которым
83
мнимые и притворные сделки признаются недействительными
(ничтожными).
Для минимизации случаев злоупотребления правовыми конструкциями
реорганизации в перечень видов налоговых правонарушений предлагается
включить проведение реорганизации с целью, направленной на
неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов). На мой
взгляд, представляется необходимым внести изменения в п. 8 ст. 50 НК РФ, в
котором следует указать, что в случае признания направленности
реорганизации на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней,
штрафов) на выделившиеся юридические лица может быть возложена
ответственность солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней,
штрафов) реорганизованного лица.
Согласно Концепции совершенствования гражданского
законодательства при выделении или в разделении юридических лиц
отсутствие в разделительном балансе или в передаточном акте упоминания о
какой-либо обязанности реорганизуемого юридического лица должно влечь
солидарную ответственность по ней всех его правопреемников. В развитие
данной идеи в проекте предложена новая редакция ст. 60 ГК РФ с
уточнениями и дополнениями, согласно которой привлечь вновь созданные
юридические лица к солидарной ответственности представляется возможным
в двух случаях: 1) когда передаточный акт не позволяет определить
правопреемника по обязательству юридического лица; 2) когда из
передаточного акта или иных доказательств следует, что при реорганизации
недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых
юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов
кредиторов. При этом данные гарантии предоставляются кредитору вне
зависимости от формы реорганизации.
В пункте 2 ст. 60.2 проекта ГК РФ в качестве последствия признания
реорганизации несостоявшейся указано, что произведенные выплаты могут
быть оспорены по заявлению лица, за счет средств которого они были