64
нового юридического лица путем слияния (формируется в рамках первого
совместного собрания владельцев всех реорганизуемых фирм); договор о
проведении процедуры слияния, который заключается между всеми
участвующими в данном процессе фирмами; передаточные акты от каждой
компании; копии учредительных документов всех фирм, участвующих в
процессе реорганизации; копии устава и учредительного договора вновь
созданного на базе слияния предприятия; копия страниц «Вестники
государственной регистрации», подтверждающая факт обнародования
информации; справки от всех компаний о том, что они не имеют
задолженности перед ПФР, ФОМС и ФСС; документ, свидетельствующий об
уплате государственной пошлины; заявление по форме Р12001. Указанные
выше документы представляет в ИФНС лично уполномоченный
представитель компании, созданной в ходе реорганизации. Кроме того, их
можно отправить в налоговую службу заказным письмом с приложением к
нему описи, составленной в почтовом отделении.
ИФНС по итогам рассмотрения документов вправе назначить выездную
проверку, что может затянуть сам процесс реорганизации.
По итогам реорганизации, осуществляемой в порядке слияния
собственники компании получают свидетельство о регистрации и
уведомление о ликвидации ее предшественников (их исключении из
ЕГРЮЛ).
Процедура слияния компаний – юридически сложный процесс, который
может предполагать внештатные ситуации.
По итогам слияния компаний, которое может ставить своей целью
укрупнение бизнеса или избежание ликвидации бизнеса, формируется новое
юридическое лицо. Оно принимает на себя весь комплекс прав и
обязанностей своих предшественников. Уставный капитал нового субъекта
есть результат объединения капиталов реорганизуемых предприятий.
Сливаемые фирмы могут не менять места своего расположения – одна из них
65
признается головным офисом, а иные становятся обособленными
подразделениями.
Присоединение – процесс вхождения нескольких организаций в одну.
Присоединившиеся фирмы, передают свои обязанности, права, привилегии
основной компании, а сами прекращают свое существование как
юридические лица (статья 17 ФЗ № 208, ст.53 ФЗ № 14). Более крупный
субъект хозяйствования поглощает их активы и пассивы, при этом сохраняет
все свои данные в государственном реестре (ОГРН и ИНН).
Чаще всего присоединение применяют для того, чтобы компании могли,
объединив уставные цели, достичь наиболее эффективного результата по
использованию активов.
Процесс присоединения происходит примерно так же, как и при
слиянии. Существуют некоторые различия между процедурой слияния и
присоединения.
Для осуществления процедуры в обязательном порядке подается
следующий пакет документов (ст.14 ФЗ № 129):
1. Принятое протокольное решение общего собрания участников.
2. Подтверждение публикации в СМИ.
3. Договор о присоединении.
4. Документы об отсутствии задолженности перед Пенсионным фондом.
5. Для акционерного общества необходима информация по форме
уставного капитала, паспортные данные генерального директора и главного
бухгалтера.
6. Последний бухгалтерский отчет.
7. Список кредиторов и дебиторов.
8. Заявление (форма № Р12003, Р16003, Р13001).
9. В двух экземплярах учредительные документы.
10. Справка об учете в ЕГРЮЛ.
11. Передаточный акт.
12. Квитанция по уплате госпошлины.
66
Сам процесс присоединения юридического лица занимает от двух и
более месяцев. Государственная регистрация происходит за пять рабочих
дней.
Оповещение рабочих происходит за два месяца до внесения
окончательных изменений в трудовой договор. Перевод рабочего персонала
присоединяющихся компаний осуществляется следующим образом:
Согласно ст.75 ТК РФ служащие автоматически переводятся в штат
присоединяющей организации. Если рабочий отказывается, работодатель
вправе разорвать с ним трудовой договор. Сотрудники увольняются с одной
компании и принимаются в другую. До начала процесса присоединения штат
сокращается.
Уведомление кредиторам посылается в течение пяти рабочих дней со
дня подачи документации в налоговую инспекцию.
Действующим законодательством предписывается необходимость
получения согласия ФАС. Особенно это касается случаев, когда сумма всех
активов превышает семь миллиардов рублей.
Таким образом, процедура слияния и присоединения при реорганизации
очень схожи между собой. Не смотря на все возникающие проблемы в
процессе реорганизации, в результате, как правило, происходит укрупнение
бизнеса и ликвидация нерентабельного и малоэффективного бизнеса.
3.2 Разделение, преобразование и выделение юридических лиц
Большинство всевозможных сложностей и аспектов, возникающих при
проведении реорганизации, связаны, прежде всего, именно с юридической
стороной, оформлением документов. Чаще всего ошибки допускаются
именно на этапе оформления устава, вступлении в права нового учреждения.
Избежать их позволит только пристальное изучение теоретической базы.
Законодательная база, затрагивающая вопрос реорганизации в форме
разделения, достаточно обширна.
67
Разделение — процедура реорганизации, в результате проведения
которого основное предприятие полностью прекращает свое существование,
но при этом возникает одно или же несколько новых юридических лиц
1
. Они
в обязательном порядке наследуют все права и обязанности основного
предприятия. Нередко разделение используется с целью избежать
ликвидации предприятия или же признания банкротом.
В большинстве случаев реорганизация путем разделения требуется в
следующих случаях: повышение конкурентоспособности; снижение
налоговой нагрузки; увеличение прибыли; необходимость расширения сфер
деятельности.
Основной причиной проведения рассматриваемого типа процедуры
является повышение конкурентоспособности. Нередко компания попросту не
имеет возможности воспользоваться какими-либо льготами, специальными
режимами по различным причинам.
Аналогичным образом обстоят дела с процессом снижения налоговой
нагрузки. Например, упрощенная система налогообложения и некоторые
иные специальные режимы, позволяющие снизить её до самого минимума,
имеют ограничения.
Причем далеко не всегда разделение, возможно, осуществить
одновременно с изменением формы собственности. Для ведения
определенных видов деятельности требуется специальные разрешения,
лицензия. Само юридическое лицо также должно удовлетворять
определенным требованиям. Именно с целью соответствия им требуется
иногда проведение разделения. Порой только так появляется возможность
существенно расширить сферу деятельности, а также получить
дополнительный доход, причем одновременно со снижением нагрузки.
Реорганизация юридического лица в форме разделения считается
завершенной с момента внесения всех необходимых данных в специальный
1
Вагайцева Т.В. Выделение и разделение как формы реорганизации юридических лиц //
Юрист. – 2010.
68
государственный реестр. С этого момента возможно ведение им
установленной в законодательстве деятельности. Но следует помнить, что в
некоторых случаях требуется наличие лицензии. Только после её получения
можно будет начинать вести какую-либо деятельность.
Чаще всего проводится именно процесс реорганизации путем
разделения. Так как таким действием можно решить одновременно сразу две
задачи – ликвидировать старое предприятие и создать новые. Такой способ
оптимизации имеет большое количество различных достоинств, но, в то же
время, связан с множеством нюансов. Именно поэтому необходимо
подготовиться к данной процедуре заранее.
Прежде, чем приступить к проведению процедуры рассматриваемого
типа, в обязательном порядке совет учредителей должен определиться со
следующими важными моментами: форма новых юридических лиц;
составляется устав обществ, возникающих в результате разделения;
формируются данные по раздельному балансу.
Осуществляется реорганизация в несколько основных этапов:
1. проводится собрание учредителей – на нем формируется протокол
разделения и принимается окончательное решение;
2. составляются соответствующие уведомления о предстоящей
реорганизации для — должников, кредиторов, государственных
контролирующих органов;
3. выбирается место реорганизации и создания нового предприятия –
обычно это юридический адрес старого предприятия;
4. проводится подготовка непосредственно к самому процессу
реорганизации: передается почтой или иным способом уведомление в ИФНС
о проведении разделения (вносятся соответствующие правки в ЕГРЮЛ).
Выполняется полная инвентаризация. Осуществляется публикация в СМИ –
не реже чем один раз в месяц. Все кредиторы должны получить
соответствующие уведомления. Составляется разделенный баланс.
Формирование разделенного баланса подразумевает распределение между
69
новыми юридическими лицам всех их прав, а также обязанностей. Данный
момент также подробно освещается в законодательстве. Именно раздельному
балансу пристальное внимание уделяет Федеральная налоговая служба.
Основная причина тому – путем проведения реорганизации многие компании
пытаются уйти от выплаты определенного рода налогов. Уплачивается
государственная пошлина.
5. И только после выполнения всех обозначенных выше действия ИФНС
при наличии соответствующих документов вносит правки в специальный
реестр, выдаются специальные документы – подтверждающие факт
разделения, сообщается о проведении регистрации общества по месту нового
расположения – юридическому адресу. Обычно завершается процесс
реорганизации данного типа процедурой физического разделения.
Каждый рассмотренный выше этап является строго обязательным к
исполнению. Наличие каких-либо ошибок может послужить причиной
назначения штрафов.
Наиболее важным фактором является выбор формы юридического лица.
Так как от этого напрямую зависит формат его деятельности, а также устав.
Важно сформировать устав общества соответствующим образом. Так как
процесс реорганизации почти всегда влечет за собой проведение
камеральной или выездной проверки со стороны различных государственных
контролирующих органов. Причем если в уставе новых предприятий, на
различных этапах допущены серьезные ошибки, возможна ликвидация новых
юридических лиц на основании решения органов власти. Данный момент
достаточно подробно рассмотрен в Гражданском кодексе РФ. Перечислены
все возможные причины проведения подобного рода процедуры. Для
проведения процедуры рассматриваемого типа необходимо будет
представить в ИФНС достаточно обширный перечень обязательных
документов. Он включает в себя следующее:
70
заявление по унифицированной в законодательстве форме Р12003 –
причем необходимо заполнять столько таких заявлений, сколько будет
зарегистрировано лиц;
учредительные документы юридического лица – разделение которого
осуществляется: свидетельство ИНН, устав предприятия, ОГРН, приказы о
назначения единого исполнительного органа, коды статистики, выписка из
ЕГРЮЛ, вынесенное решение о реорганизации общества методом его
разделения;
полный пакет всех учредительных документов вновь создаваемых
юридических лиц;
копии публикаций в СМИ;
соответствующим образом разделенный баланс;
квитанции об уплате государственной пошлины: за проведение
регистрации, за изготовление копий учредительных документов.
справка, подтверждающая отсутствие задолженностей.
При проведении рассматриваемой процедуры необходимо наличие всех
обозначенных выше документов. Отсутствие хотя бы одного делает
невозможным проведение процедуры реорганизации в форме разделения.
Чаще всего проблемы с проведением реорганизации связаны с наличием
определенных претензий других юридических лиц или же государственных
органов. Обычно судебные разбирательства возникают по следующим
причинам: возникают вопросы по поводу части разделения баланса, где
затрагиваются вопросы о распределении прав и обязанностей; признание
незаконным вынесения определенного решения советом учредителей по
поводу проведения реорганизации; при передаче имущества. Избежать
возникновения судебных разбирательств и иных проблем можно будет
только при наличии выполнении всех требований, отраженных в
законодательстве. Только так можно не допустить появления исков,
наложения штрафных санкций.
71
Таким образом, процесс реорганизации путем разделения имеет очень
большое количество самых разных особенностей. Причем возникают они не
только по причине самой реорганизации, но также многих других факторов.
Стоит учитывать все нюансы такой процедуры.
Иногда лучший вариант – не ликвидировать предприятие, а провести
реорганизацию путем преобразования, ведь это единственная форма
процедуры, при которой ликвидируется и открывается только одно
юридическое лицо, так как при других формах реорганизации (слиянии,
присоединении, выделении, разделении), реорганизация не может
проводиться фирмами, которые имеют различную организационно-правовую
форму.
Только при разделении и преобразовании составляется разделительный
баланс, в остальных случаях – передаточный акт.
Отдельные положения содержатся в нормативном документе: № 129-ФЗ
от 8 августа 2001 года, № 7-ФЗ от 12 января 1996, № 161-ФЗ от 14 ноября
2002.
Реорганизация юридического лица в форме преобразования – это
процесс, при котором фирма меняет организационно-правовую форму.
Главное отличие от остальных видов реорганизации – до начала и после
окончания процедуры есть только одна организация. Преобразование может
проводиться как добровольно, так и принудительно. При реорганизации
путем преобразования стоит придерживаться четких требований,
прописанных в законодательных документах.
Процедура возможна после принятия решения на общем собрании
участников общества. В решении должна отражаться такая информация:
название фирмы, данные о месторасположении нового юридического лица,
которое будет создано после завершения преобразования; правила
проведения процедуры; правила обмена акций компании на доли
учредителей в уставном капитале ООО (в случае смены АО на ООО);
перечень лиц, которые есть в составе комиссии ревизии; информация о
72
членах коллегиальных исполнительных органов; данные о единоличном
исполнительном органе фирмы, что создается; перечень членов иных
органов; сведения о принятии передаточного акта; сведение о том, что
утверждено учредительные документы компании, которая создается.
Участниками фирмы, что создается: выбирается орган юридического
лица, которому поручается органу реализовать мероприятия в налоговой
службе.
Первым этапом проведения реорганизации путем преобразования будет
определение организационно-правовой формы, в которую будет
преобразовано предприятие.
Затем следует принятие решения на собрании участников общества.
После этого представляется уведомление о реорганизации в форме
преобразования. Подают его в налоговую службу по месторасположению
предприятия в течение 3 дней после принятия решения (пункт 1 ст. 60 ГК, ст.
13.1 Закона № 129-ФЗ, Приложение № 3 Приказа налоговой инстанции
Российской Федерации от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@). Также
представляется форма Р12003 (Приложение 10), С-09-4. При получении
информации о желании провести реорганизацию, работники налоговой
инспекции могут назначить выездную проверку. При этом не имеет значение,
проводилась ли недавно налоговая проверка, или нет. Проверка может
охватить не больше 3 лет деятельности предприятия (пункт 11 ст. 89 НК).
Проводят инвентаризацию. Определяют юридический адрес компании,
которая создается. Представляется уведомление кредиторам. Размещается
публикация о реорганизации в СМИ (согласно пункту 1 ст. 60 Гражданского
кодекса, Приказу налоговой службы от 16 июня 2006 № САЭ-3-09/355@).
Составляют передаточный акт. Уплачивают госпошлину. В обязательном
порядке следует уведомить внебюджетные фонды о предстоящих
изменениях. К извещению прилагается копия решения о проведении
процедуры (п. 3 части 3 ст. 28 Закона № 212-ФЗ от 24 июля 2009). Компания
должна составить и представить отчеты бухгалтерии. Может составляться и
73
промежуточная отчетность, если об этом говорится в локальных актах
организации.
Для внесения записи в ЕГРЮЛ регистратору понадобится: заявление,
ИНН, ОГРН, выписка из ЕГРЮЛ, код статистики, уставная документация,
решение о проведении реорганизации путем преобразования, решение о
создании нового предприятия, доказательство публикации в «Вестнике»,
платежка об уплате госпошлины, документ из Пенсионного фонда РФ об
отсутствии задолженности, запрос о представлении уставной документации.
После того, как будет внесена запись в ЕГРЮЛ, уполномоченный орган
выдаст документацию, что подтвердит факт того, что одно предприятие
прекращает деятельность, а взамен него создано новое юридическое лицо. На
этом процедура реорганизации путем преобразования будет считаться
завершенной.
Реорганизация путем преобразования занимает примерно 3 месяца.
Точные сроки установить невозможно, так как в каждом случае они будут
индивидуальными. На длительность процесса влияет время сбора
необходимых справок, возникновение непредвиденных ситуаций (например,
ошибки в представленной документации) и т. д.
Ведение бухучета и его отражение в отчетах осуществляется согласно
Методическим указаниям от 20 мая 2003 № 44н. Заключительную отчетность
составляют, опираясь на положения ПБУ 4/99 и Приказ от 2 июля 2010 №
66н. Согласно п. 42 при подготовке такой отчетности до внесения записей в
ЕГРЮЛ, закрывают счет учета дохода и расходов, и проводится
распределение. Основание – учредительское решение сумм чистого дохода
. Есть также необходимость в проведении реформации баланса. В
соответствии с частью 1 ст. 16 нормативного документа № 402-ФЗ,
последний отчетный год для фирмы, что реорганизуется – время с начала
года до момента регистрации нового юридического лица. При
преобразовании ведение бухучета состоит из учета, что ведется на фирме,
которая реорганизуется, и учет, что ведется на новой организации после