54
В настоящее время проведение регистрационных действий, а
следовательно и внесение изменений в ЕГРЮЛ возложено на Единые
регистрационные центры, которые открыты в каждом регионе России.
Сроки регистрации изменений в ЕГРЮЛ составляет пять рабочих дней,
в течение которых регистрирующий орган обязан произвести все
необходимые регистрационные действия и выдать документы. После того
как все регистрационные действия будут проведены заявителю или
представителю по доверенности необходимо явиться в ЕРЦ в срок,
указанный в расписке, для получения данных документов.
Следующим и немаловажным этапом является направление извещения
кредиторам о начале процедуры реорганизации. Реорганизуемое
юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления
уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий
государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме
уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не
предусмотрено федеральными законами (п. 2 ст. 13.1 №129-ФЗ «О
государственной регистрации юридических лиц»). В настоящее время, еще
одним способом оповещения является опубликование сообщения о начале
процедуры реорганизации в «Вестнике государственной регистрации» (далее
по тексту – Вестник).
Запись о начале процедуры реорганизации в Вестнике вносится для
того, чтобы повторно предупредить своих кредиторов о предстоящих
регистрационных действиях и принятом решении. При этом данные записи
содержат сведения о каждом участнике реорганизации, ее форме, приводятся
порядок и условия заявления кредиторами своих требований, а также иные
сведения, предусмотренные законом.
В случае не направления уведомления кредиторам или не
опубликования сообщения в «Вестнике государственной регистрации»
реорганизация может быть признана незаконной (недействительной), что
приводит к ее отмене, судебным тяжбам.
55
Организации-правопреемники берут на себя все права и обязательства
перед кредиторами реорганизуемых Обществ, но кредиторы вправе
потребовать досрочного исполнения обязательств, а если это невозможно –
то и прекращения таких обязательств
1
.
В «Вестнике государственной регистрации» сведения публикуются
дважды. После повторного размещения сообщения в Вестнике, формируется
комплект документов для налоговой службы, чтобы завершить процедуру
реорганизации.
Документы, связанные с завершением реорганизации, могут быть
представлены в регистрирующий орган после 30 дней с даты второго
опубликования сообщения о реорганизации юридических лиц в журнале
«Вестник государственной регистрации», а также истечения трёх месяцев
после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о
начале процедуры реорганизации.
Пакеты документов различают в зависимости от формы реорганизации.
Реорганизация в форме присоединения при которой одна или несколько
организаций прекращают существование в качестве отдельных юридических
лиц, и становятся частью компании правопреемника предусматривает:
Заявление о внесении записи о прекращении деятельности
присоединенного юридического лица (Р16003) (Приложение 4);
Договор о присоединении (Приложение 5).
Данные документы передаются в ЕРЦ.
При реорганизации в форме преобразования, выделения, разделения,
слияния готовятся:
Заявление о государственной регистрации юридического лица,
создаваемого путем реорганизации (заявление по форме Р12001);
Учредительные документы;
1
Вагайцева Т.В. К вопросу об обеспечении гарантии прав кредиторов при реорганизации
юридических лиц // Юрист. – 2008. - № 3.
56
Договор о слиянии;
Передаточный акт или разделительный баланс;
Квитанция об уплате госпошлины;
Документ, подтверждающий представление сведений в
территориальный орган Пенсионного фонда (данный документ не является
обязательным).
Таким образом, сама процедура реорганизации не сложная, но требует к
себе тщательного подхода, как от юридических лиц, участвующих в процессе
реорганизации, так и от государственных органов. В процессе ее проведения
часто возникают неоднозначные ситуации. В настоящее время ужесточен
подход со стороны налоговых органов к проведению регистрационных
действий, т.к. зачастую Инспекции сталкиваются с практикой
предоставления недостоверных сведений. Такими могут, например,
выступать внесение сведений о недостоверном адресе, внесение
недостоверных сведений о руководителе данных организаций, уход от
налогообложения и т.д., что в совокупности может послужить в признании
реорганизации недействительной (незаконной). Поэтому в последнее время
довольно часто выносится решение на проведение внеплановой выездной
налоговой проверки.
2.3 Завершение реорганизации юридического лица и ее последствия
Реорганизация юридического лица считается завершенной после
получения документов о государственной регистрации:
Свидетельство о государственной регистрации;
Один экземпляр учредительного документа с отметкой
регистрирующего органа;
Лист записи ЕГРЮЛ (Приложение 6).
Как показывает практика данная процедура может затянуться до
нескольких месяцев.
57
Поскольку факт универсального правопреемства при реорганизации
предприятия установлен действующим законодательством, дополнительно
его оформлять в отношении конкретного обязательства не требуется.
Документом, подтверждающим правопреемство, выступает передаточный
акт (Приложение 7), свидетельства о прекращении деятельности компании,
свидетельство о реорганизации нового юридического лица и.т.д.
Однако в деловом обороте принято заключать дополнительное
соглашения об изменении стороны в договоре в связи с реорганизацией
юридического лица.
По внедоговорным требованиям и обязательствам, возникшим,
например, на основании выставленных, но не оплаченных счетов, накладных,
актов, из неосновательного обогащения, на основании судебных исков и
исполнительного производства, также происходит полное правопреемство.
Соответствующим юридическим лицам и государственным органам
представляются в подтверждение передаточный акт, свидетельства о
прекращении деятельности или свидетельства о регистрации юридического
лица путем реорганизации.
Достаточно часто регистрация юридического лица признается
недействительной во время проведения плановой (внеплановой) налоговой
проверки субъекта хозяйствования, также в случае, если собственник
принимает решение о ликвидации и при осуществлении данных действий
происходит обнаружение грубых нарушений.
Компетентными государственными органами могут быть проведены
контрольные мероприятия по отмене регистрационных действий в
отношении организации, принявшей решение о реорганизации в форме
присоединения.
После присоединения Общество принимает на себя все обязательства, в
т.ч. задолженность. Для выявления признаков недействующей организации и
внесения сведений о недостоверности, проводятся контрольные
58
мероприятия, такие как розыск директора, осмотр территории и помещений
(Приложение 8).
Учредители несут полную ответственность за достоверность всех
сведений, которые указываются в документах для государственной
регистрации компании.
Согласно ст. 12 Федерального закона "О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" представленные
для регистрации создаваемого юридического лица учредительные документы
должны содержать достоверные сведения.
Одним из признаков признания адреса места нахождения организации
недостоверным является отсутствие документов, подтверждающих согласие
собственника на сдачу помещения в аренду/пользование.
В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса Российской
Федерации обязанность по предоставлению в налоговый орган документов,
связанных с исчислением и уплатой налогов и иных обязательных платежей
в бюджет, налогоплательщиком должна быть исполнена. Государственная
регистрация заявителя по адресу местонахождения юридического лица
влечет за собой определенные обязанности, в том числе обязанность по
обеспечению получения корреспонденции. Отсутствие налогоплательщика
по адресу государственной регистрации, указанному в Едином
государственном реестре юридических лиц, не снимает с него обязанности
по получению корреспонденции по данному адресу. В противном случае
неисполнение этой обязанности влечет для налогоплательщика
определенные неблагоприятные последствия
1
.
В соответствии со статьей 288 и пункта 2 статьи 671 Гражданского
Кодекса, жилые помещения предназначены для проживания граждан.
Если в результате проведенных мероприятий было установлено
отсутствие организации по юридическому адресу, а также отсутствие
1
Президиум ВАС РФ в Постановлении от 30.01.2007г. № 10963/06.
59
условий для хранения товарно-материальных ценностей, необходимых для
осуществления заявленной обществом основной деятельности и
невозможность нахождения стационарных рабочих мест, все это говорит о
внесении недостоверных сведений об адресе государственной рагистрации,
которое является одним из условий для принятия компетентными органами
решения о признании регистрационных действий недействительными.
Для установления адреса места нахождения организации директору
направляется повестка о явке в налоговую инспекцию. В случае
неповиновения директору организации направляется уведомление о явке в
инспекцию для составления протокола об административном
правонарушении (Приложение 9), что также является одним из условий для
принятия компетентными органами решения о признании регистрационных
действий недействительными.
При выявлении в результате проведения проверки факта совершения
проверяемым лицом действия (бездействия), содержащего признаки
административного правонарушения и/или состава преступления,
уполномоченные должностные лица налогового органа обязаны возбудить
дело об административном правонарушении и/или передать информацию о
совершении указанного действия (бездействия) и подтверждающие такой
факт документы в правоохранительные и/или иные государственные органы.
В случае неявки законного или уполномоченного представителя в
налоговый орган налогоплательщик привлекается к административной
ответственности, предусмотренной статьей 19.4 КоАП РФ.
После составления протокола об административном правонарушении,
материалы передаются в судебные органы для дисквалификации
руководителя, т.к. сведения внесенные в ЕГРЮЛ являются не достоверными.
По решению суда директор данной организации может быть
дисквалифицирован. Решение по суду вступает в силу через 10 дней после
вынесения решения.
60
После инспекцией может быть подготовлено письмо в Управление о
том, что в ЕГРЮЛ были внесены недостоверные сведения, как об адресе
организации, так и о руководителе Общества, а им в свою очередь,
выносится решение о признании записи в ЕГРЮЛ, в связи с реорганизацией,
недействительной, а после - решение о предстоящем исключении Общества
из ЕГРЮЛ на основании Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред.
от 30.10.2017) "О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей".
Данный закон гласит, на основании статьи 21.1. № 129-ФЗ юридическое
лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих
моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не
представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством
Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя
бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим
свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое
юридическое лицо может быть исключено из единого государственного
реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим
Федеральным законом. При наличии одновременно всех указанных в пункте
1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица
регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении
юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц
(далее - решение о предстоящем исключении).
Таким образом, при выявлении фактов недостоверности сведений,
содержащихся в ЕГРЮЛ, государственными органами может быть вынесено
решение как о признании записи в ЕГРЮЛ недействительной, так и о
исключении организации из ЕГРЮЛ.
61
Глава 3. Виды реорганизации и проблемы ее правоприменительства
3.1 Особенности процедур слияния и присоединения
Одной из форм реорганизации компаний является процедура слияния
(ст. 52 ГК РФ). Реорганизация юридического лица в форме слияния
предусматривает объединения двух и более предприятий, при котором они
ликвидируются и создается новое, более крупное юридическое лицо,
принимающее на себя все права, активы и обязанности участников
процедуры. Новая фирма получает новое название и регистрируется в
ЕГРЮЛ. Передаточный акт – это документ, на основании которого
имущество и обязательства реорганизуемых компаний передаются их
правопреемникам (ст.20 № 208-ФЗ).
Процесс слияния поэтапно расписан в гражданском законодательстве
РФ и предусматривает выполнение ряда мероприятий, которые длятся
порядка 2-3 месяцев.
Слияние компаний предполагает формирование нового юридического
лица, которое становится правопреемником компаний, участвующих в
процессе слияния. Новый бизнес принимает все имущественные и
неимущественные права, а также все долги и обязанности перед третьими
лицами. По сути, процесс слияния включает два ключевых мероприятия:
ликвидацию организаций, осуществляющих слияние и регистрация нового
крупного бизнеса. По итогам слияния в ЕГРЮЛ у каждого юридического
лица, участвующего в процессе реорганизации в форме слияния, делается
запись, у одних о прекращении деятельности, у других – о реорганизации в
форме слияния, продолжающего деятельность. Процедура слияния может
проводится только на уровне коммерческих или некоммерческих
организаций, действующих на правах юридических лиц. Если компании,
задумавшие провести процедуру слияния, обладают значительным по объему
капиталом (суммарно активы всех участников реорганизации должны
составлять более шести миллионов рублей), то им обязательно потребуется
получение разрешения в антимонопольной службе (ФАС). Регулирующий
62
конкуренцию на рынке государственный орган должен быть уверен в том,
что прецеденты монополизации рынка отсутствуют.
Одной из ключевых целей осуществления слияния выступает
стремление укрупнить бизнес. Кроме того, его часто используют в качестве
альтернативы ликвидации нерентабельной компании. В этом свете процедуру
реорганизации бизнеса в форме слияния чаще всего практикуют фирмы,
которые:
1. отличаются небольшими размерами, что мешает их
функционированию на рынке и соревнованию с более крупными
конкурентами;
2. стремятся диверсифицировать производство, практикуя объединение
с компаниями иных направлений деятельности;
3. столкнулись с низкой рентабельностью производственной
деятельности или заработали неблагоприятную репутацию на рынке, тем
самым, не желая ликвидировать бизнес, владельцы сливают капитал с
другими субъектами хозяйствования и получают новое юридическое лицо.
Сама по себе процедура реорганизации требует соблюдения интересов
кредиторов, учредителей бизнеса, потребителей, государственных структур.
В связи с этим она включает такие этапы:
1. Документарным основанием проведения реорганизации могут
выступать решения, принятые учредителями или судебными органами. При
реорганизации государственных учреждений или бюджетных организаций
решение принимает Правительство РФ. Принятое решение, как правило,
оформляется в виде протокола. Данный протокол собрания, как правило,
должен содержать следующую информацию: основание для решения;
запланированная дата начала реорганизации; сроки проведения мероприятий;
создание специальной комиссии, которая будет курировать вопросы
проведения слияния и временно возьмет на себе функции ликвидируемых
органов управления компаниями; источник средств для финансирования
63
слияния. Кроме того, в документе важно указать порядок передачи активов,
обязательств, прав и обязанностей к вновь создаваемой организации.
2. Уведомление ИФНС, которое должно произойти не позднее, чем
через три дня после проведения собрания владельцев объединяемых
компаний (ст. 60 ГК РФ). При этом, данное уведомительное письмо в
налоговое ведомство направляет та фирма, которая провела собрание по
поводу слияния последней.
3. Уведомление кредиторов, государственных органов, широкой
общественности. Осуществляется путем публикации информации о
реорганизации компании в «Вестнике государственной регистрации». Такое
сообщение в журнале размещается дважды с периодичностью в 1 месяц (ст.
60 ГК РФ). Оповещение кредиторов и дебиторов осуществляется в течение
месяца после того, как решение о реорганизации было принято. Любой из
контрагентов имеет право не позднее, чем через месяц после последней
публикации сообщения в «Вестнике» заявить необходимость
предварительного покрытия его долгов. Если этого не произошло, то
соглашения с кредиторами и дебиторами просто переоформляются на новое
юридическое лицо.
4. Решение кадровых вопросов производится путем информирования
работников организации под роспись и предоставление им возможности
увольнения по собственному желанию или переоформления трудового
контракта.
5. Формирование на базе финансовой отчетности участников процедуры
слияния передаточного баланса. Происходит на основании бухгалтерских
балансов всех участников процесса реорганизации. Этими вопросами
занимается специально созданная комиссия (ст. 58 ГК РФ).
6. Подготовка полного пакета бумаг и его представление в
регистрационный орган, в который входят такие документы, как: решение
владельцев бизнеса об объединении с другими компаниями (от каждой
фирмы – протокол заседания вкладчиков (акционеров)); решение о создании