74
определенной долей участия, то есть компенсации утраты участия,
вызванной прекращением реорганизованного лица;
2) право может предусматривать отказ от компенсации,
выраженный явно и добровольно, участника корпорации нельзя ставить в
невыгодное положение условиями компенсации;
3) отказ от компенсации должен являться исключительным
случаем и право должно предусматривать последствия отказа не только
для лица, которое от нее отказывается, но и для других участников
корпорации; если участник у корпорации один, то отказ от компенсации не
является возможным (кроме регулирования корпораций со стопроцентным
государственным участием, которые подлежат приватизации);
4) главным принципом компенсации выступает: участникам
реорганизуемой корпорации предоставляется компенсация утраченного в
следствие завершения реорганизации права участия, справедивая и вполне
адекватная;
5) компенсация может быть виде предоставления денежных
средств или иного имущества (выкуп доли участия), но только в
исключительных случаях, или предоставления прав участия во вновь
образованном в следствие завершения реорганизации юридическом лице;
6) в том случае, когда участником корпорации не
предоставляются свои права участия для выкупа в определенный
законодателем срок и порядок, не принимает участие в собрании
участников корпорации и не осуществляет волеизъявления в отношении
выбора способов компенсации, единственным верным способом
компенсации является предоставление доли участия во вновь
организованной корпорации;
7) в том случае, когда участник корпорации не предоставил
своих прав на участие в выкупе в установленный законодателем срок и
порядок частично, то методом компенсации непредъявленных прав
75
участия к выкупу считается предоставление доли участия во вновь
организованной корпорации;
8) в том случае, когда полный выкуп невозможен на основании
законодательных ограничений, то в качестве метода компенсации
невыкупленных прав участия будет признано предоставление доли участия
во вновь организуемой корпорации (на невыкупленную часть).
2. В том случае когда со стороны законодателя будет в результате
воспринят другой подход к регулированию последствий преобразования как
формы реорганизации – преобразование не влечет прекращения
реорганизуемого лица, – то принципиально возможны иные подходы к
построению регулирования, а именно:
- все участники реорганизованной корпорации остаются в качестве ее
участников, но учитывая особенности правового режима доли участия в
корпорации соответствующей организационно-правовой формы. Так, лицо,
которое являлось акционером станет участником ООО;
- кроме основной формы компенсации, участнику реорганизуемой
корпорации будет предоставлено право выкупа, которое основано на том, что
правовое положение компании, которое определяется ее организационно-
правовой формой, изменится в существенной степени, а, значит, изменится и
правовое положение ее участника. В связи с чем у участников должна быть
возможность прекращения участи в корпорации, получив при этом
соответствующую денежную компенсацию.
Здесь же, согласно логике, участнику предоставляется право на отказ от
компенсации, но, при возникновении исключительных случаев.
Выводы по Главе 3.
1. В настоящей главе были выделены и рассмотрены проблемы
обеспечения прав кредиторов и акционеров.
2. По результатам рассмотрения вопросов, поставленных в настоящей
главе, были сформулированы предложения по совершенствованию
действующего законодательства РФ, вынесенные в положения на защиту.
76
3. В настоящей главе был представлен и рассмотрен автором
исследования спектр возможных ситуаций, которые, в соответствии с
судебными актами вели к неполучению акционерами доли в обществе с
ограниченной ответственностью, которое было создано в ходе преобразования
акционерного общества.
4. В настоящей главе перечислены требования, которые чаще всего
использовались бывшими акционерами для защиты своих прав:
- возмещение убытков. Указанный способ защиты прав практически не
встречается в судебной практике. Видимо, в связи с тем, что для бывших
акционеров наиболее допустимым способом является получение доли в ООО,
но никак не денежной компенсации потерянных акций;
- признание права на долю в обществе с ограниченной ответственностью.
77
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Проведенный анализ зарубежного и отечественного законодательства,
судебно–арбитражной практики, а также позиций научной доктрины позволяет
сделать следующие выводы.
Проведенный анализ вышерассмотренных определений позволяет
выделить основные признаки органа юридического лица:
- часть юридического лица, которая представлена одним или несколькими
лицами;
- порядок образования и компетенция органа установлены
учредительными документами организации и действующим
законодательством;
- орган реализует и (или) формирует волю юридического лица с
посредством принятия специальных актов.
До настоящего времени в отечественном законодательстве не существует
четкого определения термина «реорганизация», равно как и единого подхода к
определению существа рассматриваемого понятия.
Реорганизация - достаточно сложная процедура во всех отношениях.
Реорганизация юридического лица - это всегда юридический состав,
совокупность фактов, реализация которых влечет установленные законом
последствия. Данный состав может включать управленческие решения, сделки,
юридически значимые сообщения и другие виды юридических фактов.
Реорганизация имеет сложное правовое регулирование, основы которого
регламентированы нормами ст. 57 - 60 ГК РФ.
Процедуры реорганизации представляют собой специфический способ
образования новых и прекращения деятельности старых (действующих)
юридических лиц, осложненных различными видами правоотношений.
78
В зависимости от того, где было зарегистрировано юридическое лицо,
участвующее в реорганизации, проведение самой реорганизации может быть
подчинено законодательству одного или нескольких государств.
В связи с чем выделяется обычная реорганизация и так называемая
трансграничная реорганизация, при которой юридическое лицо, в основном,
формируется в форме присоединения или же слияния учредителями которого
являются лица, подчиняющиеся различным правопорядкам.
Представляется недостаточным говорить о реорганизации только как о
способе прекращения юридического лица. С правовой точки зрения, скорее
всего, под реорганизацией понимается юридический состав.
Нормативная база, регулирующая вопросы реорганизации предприятий,
достаточно разнообразна и представлена нормами как специальных
законодательных актов, так и многочисленных подзаконных актов –
постановлений, положений, инструкций и прочее.
Правовое регулирование реорганизации юридических лиц различных
организационно-правовых форм осуществляется различными нормативными
правовыми актами, но основополагающее значение имеют положения ГК РФ,
устанавливающие основания, формы (слияние, присоединение, разделение,
выделение, преобразование) и порядок реорганизации (ст.ст. 57 - 60). При этом
правовое регулирование реорганизации юридических лиц находится в стадии
постоянного совершенствования.
Процесс реорганизации занимает продолжительное время, минимум три
месяца (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Ответ на вопрос о видах реорганизации содержится
в ст. 57 ГК РФ, предусматривающей формы слияния, присоединения,
разделения, выделения и преобразования.
Слияние. Два или несколько предприятий прекращают свою
деятельность, а их права и обязанности переходят к вновь возникшему
обществу (п. 1 ст. 58 ГК РФ).
79
Присоединение. Присоединяемое предприятие прекращает свою
деятельность, его права и обязанности переходят к присоединяющей
организации (п. 2 ст. 58 ГК РФ).
Разделение. Организация прекращает свою деятельность, ее права и
обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам (п. 3 ст. 58ГК
РФ).
Выделение. К вновь созданным организациям переходит часть прав и
обязанностей юридического лица, которое не прекращает деятельность (п. 4ст.
58 ГК РФ).
Преобразование. Организация прекращает свое существование в 2 2
первоначальном виде, преобразуясь в измененное юридическое лицо (п. 5 ст. 58
ГК РФ). Суть преобразования - смена организационно-правовой формы
юридического лица. Преобразовать ООО можно в АО (безопаснее - в
непубличное АО), хозяйственное товарищество или производственный
кооператив.
Процедура реорганизации лишена четкого подразделения на стадии, что
присуще ликвидации организации.
Согласно п. 2 ч.1 статьи 48 ФЗ «Об акционерных обществах» решение о
реорганизации общества принимает общее собрание акционеров.
Вопросы необходимости защиты и проблем обеспечения прав кредиторов
неоднократно поднимались в науке гражданского права. К ним мы относим
следующие:
1. Отсутствие у кредиторов возможности повлиять на начало процедуры
реорганизации.
В настоящее время кредиторы реорганизуемого общества юридически не
могут воспрепятствовать процессу реорганизации общества, их согласие для
реорганизации не требуется, потому сама по себе реорганизация должника не
может свидетельствовать о нарушении законных прав и интересов кредиторов.
2. Проблема реализации права кредитора на получение информации о
начале реорганизации.
80
Для научного сообщества вопрос защиты прав кредиторов всегда был
актуальной и обсуждаемой темой. Статья 60 ГК РФ в своем первоначальном,
достаточно лаконичном виде в редакции от 30.11.1994 № 51-ФЗ подвергалась
жесткой критике, ученые не переставали говорить о том, что концепция защиты
прав кредиторов при реорганизации юридического лица на практике не
достигает своей цели из-за несовершенства правил об уведомлении.
Устанавливая правила о порядке уведомления кредиторов юридического лица
при его реорганизации, гражданское законодательство одновременно не
предъявляло никаких требований к самому уведомлению. Данный пробел был
устранен ФЗ от 30.12.2008 № 315-ФЗ.
3. Проблема обеспечения реальной возможности получения уведомления,
возможность быть своевременно информированным.
4. Не системность регулирования, вследствие чего нестабильна судебная
практика.
В последнее время сложилась практика, при которой ни факт отсутствия
уведомления о реорганизации, ни факт несправедливого распределения активов
и пассивов предприятия не являются основанием для признания реорганизации
незаконной. В основном, суды перестали рассматривать вопрос о целях
реорганизации.
5. Проблема реализации на практике гарантии – права на досрочное
исполнение обязательства, либо прекращение обязательства и возмещение
связанных с этим убытков.
В ст. 60 ГК РФ общим правилом для всех видов юридических лиц
определен единый тридцатидневный срок, в течение которого кредиторы могут
заявить требования о досрочном исполнении обязательства либо прекращении
обязательства и возмещении убытков. Рассматриваемый срок принято
исчислять от даты официального опубликования последнего уведомления о
реорганизации юридического лица.
6. Окончание реорганизации с нарушением правила о сроках исполнения
требований.
81
Абсолютно справедливо в ст. 60 ГК РФ содержится положение о том, что
предъявленные в рассматриваемый срок требования должны быть исполнены
до завершения процедуры реорганизации, в том числе внесением долга в
депозит в случаях, которые предусмотрены в ст. 327 ГК РФ. Но и здесь стоит
отметить некую проблематику. Указанная норма, как представляется, обречена
на систематические нарушения, так как вступает в противоречие с
установлением абз. 6 п. 2 ст. 60 ГК РФ, в соответствии с которой предъявление
кредиторами требований на основании этого пункта не есть основание в
приостановлении процедуры реорганизации юридического лица.
7. Наличие конфликта интересов, заложенном в п. 3 ст. 60 ГК РФ.
Отсутствие указания на срок наступления солидарной ответственности
может в негативном ключе оказать влияние на имущественное положение
кредитора, а также потенциальных носителей ответственности.
8. Проблема защиты прав кредиторов и достаточности предоставляемых
им гарантий.
При разрешении вопросов реорганизации юридических лиц со стороны
научного сообщества и закона под пристальное внимание попадают вопросы
защиты прав кредиторов и достаточности предоставляемых им гарантий.
9. Проблема реализации на практике и правовая природа косвенных
исков.
Зачастую средствами защиты корпоративных прав участников является
институт косвенных исков. Корпоративные конфликты между участниками
организации и ее руководством поспособствовали развитию данного института.
Такой вид иска довольно давно известен праву в большинстве развитых
государств и отражает возможность обеспечения принуждения со стороны
группы акционеров общества или самого общества к конкретному варианту
поведения менеджеров компании, тем самым разрешая конфликты между
руководителями общества и его владельцами.
10. Проблема применения на практике акционерных соглашений.
82
В качестве правового механизма защиты прав акционеров также можно
отметить акционерные соглашения.
11. Проблема утраты корпоративного контроля над обществом.
12. Проблема установления надлежащего ответчика в судебном споре.
восстановление права на корпоративный контроль над обществом, который был
утрачен при реорганизации, для судов представляло сложно разрешимую
задачу. Вместе с тем, иск о признании реорганизации в качестве
несостоявшейся предъявляется к реорганизуемому и (или) созданному
юридическому лицу в результате его реорганизации.
13. Проблема выбора должного способа защиты нарушенных прав.
В решении данной проблемы суды не смогли прийти к единым выводам.
14. Использование гарантий в недобросовестных целях.
Во время установления гарантий, которые предоставляются акционерам
общества, следует учесть возможность их использования в недобросовестных
целях.
Проблема злоупотребления миноритариями своими правами, в частности
проблема использования своего права на защиту со стороны минаритария в
нарушение интересов и прав общества и остальных его участников, стала
достаточно популярной не только в судебной практике, но и научных трудах.
Необходимым нам видится устранение установленного ГК РФ
ограничения в предоставлении всем участникам субъектов реорганизации
права на признание ее несостоявшейся в случаях, когда она реализована
посредством предоставления юридических лиц для государственной
регистрации, создаваемых посредством реорганизации, документов, в которых
содержаться заведомо недостоверные данные о реорганизации.
Главными гарантиями прав кредиторов при реорганизации можно
назвать: обязанность информирования о реорганизации юридического лица,
право досрочного исполнения обязательства либо прекращение обязательства и
возмещение убытков, солидарная ответственность, предоставление кредиторам
обеспечения в случаях, которые предусмотрены законодательством.
83
Приволжский центр финансового консалтинга и оценки работает на
рынке консалтинговых услуг, специализируясь на оценке и финансовом
консалтинге, с 2000 г. Качество услуг компании неоднократно подтверждалось
наградами национальных конкурсов. Компания входит в ТОП-30 оценочных
компаний России по итогам 2014 года по версии рейтингового агентства RAEX
(«Эксперт РА»), в ТОП-3 оценочный компаний Приволжского федерального
округа.
Укажем спектр возможных ситуаций, которые в соответствии с
судебными актами вели к неполучению акционерами доли в обществе с
ограниченной ответственностью, которое было создано в ходе преобразования
акционерного общества:
1. Акционерное общество, которое ведет реестр акционеров, отказывало
во внесении сведений в него о новом акционере, и, чтобы не выполнять
решение суда, обязавшее внести запись, провело реорганизацию в форме
преобразования, обменяв акции на доли лиц, уже продавших их.
2. Акционер был лишен акций еще до начала реорганизации (по
различным приинам) без законных на то оснований, в связи с чем по
результатам реорганизации участником общества с ограниченной
ответственностью он не стал. Эта ситуация схожа с первой, но лишшь с той
разницей, что лицо было акционером, но перестало быть таковым помимо
собственной воли.
3. Реорганизация была проведена с нарушениями, которые перечислены в
ст. 60.2 ГК РФ. Опираясь на анализ указанного постановления, акционерное
общество имело трех участников (34 %, 33 % и 33 % соответственно); решение
о преобразовании было принято исключительно одним участником, остальные
отсутствовали на собрании, таким образом, единственный участник, который
принял решение, стал в ходе завершения реорганизации единственным
участником общества с ограниченной ответственностью, предоставив
недостоверные сведения для государственной регистрации.