реорганизации логичнее подавать тому юридическому лицу, которое
разделяется или из которого выделяется организация. Так как, если это будет
осуществлять образуемая по результатам слияния (присоединения)
организация, то в таком случае явно наблюдается нарушение прав
кредиторов: ведь в отличие от простой реорганизации, совмещенная
реорганизация проходит также и процедуру образования «эфемерных»
юридических лиц, образуемых из организаций, которые реорганизуются в
форме разделения или выделения.
В свою очередь, при проведении совмещенной реорганизации, при
которой осуществляется присоединение с одновременным преобразованием,
организацией, направляющей уведомление в государственный орган, должна
стать та организация, к которой присоединяется другое юридическое лицо,
поскольку указанная организация не растворяется на стадии присоединения,
а продолжает существовать в укрупненном виде уже при преобразовании,
которое, исходя из позиции Верховного Суда Российской Федерации,
не изменяет юридическое лицо в экономическом смысле
54
.
Что касается смешанной реорганизации, то такой вид реорганизации от
стандартной отличается только качественными характеристиками, и
процедура уведомления государственного органа в данном случае
принципиально не отличается.
При проведении комплексной реорганизации процедура уведомления
зависит от схемы ее проведения и обязательно должна учитывать
изложенные выше позиции.
Особое внимание следует обратить на то, что в условиях действующих
правовых норм реализация совмещенной и комплексной реорганизации
затруднена по причине имеющихся нестыковок между гражданским и
налоговым законодательством, которые, в свою очередь, образуют
противоречия, не урегулированные действующим законодательством.
54
Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда
Российской Федерации от 19.07.2016 № 310-КГ16-1802 // СПС «КонсультантПлюс».
64
Так, в ходе проведения реорганизации обычного типа юридическое
лицо обязательно должно уведомить налоговый орган о начале процедуры
реорганизации в порядке, установленном в статье 60 Гражданского кодекса
Российской Федерации, статье13.1 Федерального закона от 08.08.2001 №
129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» и приказе Федеральной налоговой
службы от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований
к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при
государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных
предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств».
Однако действующее налоговое законодательство не определяет форму
такого уведомления при проведении совмещенной и комплексной
реорганизации, что вынуждает участников процедуры реорганизации
уведомлять налоговый орган дважды.
В целях урегулирования данного вопроса полагаю целесообразным
разработать и утвердить обязательную форму и порядок уведомления при
проведении комбинированных видов реорганизации таким образом, чтобы
такое уведомление было единым и абсолютно определенным.
2. После внесения в Единый государственный реестр юридических лиц
записи о начале процедуры реорганизации реорганизуемое юридическое
лицодважды (с периодичностью один раз в месяц)обязано опубликовать в
средствах массовой информации информацию, которая должна содержать
уведомление о такой реорганизации, а также данные о государственной
регистрации юридических лиц.
Указанная гарантия прав кредиторов в отношении нестандартных
(комплексных) видов реорганизации по сравнению с обычными
(классическими) типами нуждается в уточнении, поскольку сложно
определить: когда именно промежуточное юридическое лицо становится
неправосубъектным.
65
В связи с вышеизложенным, в целях реализации рассматриваемой
гарантии прав кредиторов целесообразно предусмотреть положения, при
которых ответственное лицо, которое осуществляет публикацию о
проведении реорганизации, должно быть определено непосредственно в
решении о проведении данной реорганизации, причем отсутствие таких
сведений должно расцениваться как нарушение прав кредиторов с
применением иных правовых последствий, установленных статьей60
Гражданского кодекса Российской Федерации.
В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 60 Гражданского кодекса
Российской Федерации обязанность юридического лица, подлежащего
реорганизации, в письменной форме уведомить кредиторов о своей
реорганизации может быть предусмотрена законом.
Такие специальные нормы содержатся в следующих нормативных
правовых актах:
- Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях» (пункте 7 статьи 29);
- Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» (статья 51);
- Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» (статья 15);
- Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской
деятельности» (статья23.5).
Более того, Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ
«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей»(пункт 2 статьи 13.1)предусмотрено обязательное
уведомление о начале реорганизации в письменной форме известных ему
кредиторов, если иное не предусмотрено федеральными законами. Такое
уведомление должно быть направлено в орган, осуществляющий
государственную регистрацию юридических лиц, в течение 5 (пяти) рабочих
дней с даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации.
66
При этом, действующее законодательство не содержит положений о
том, что должно содержаться в уведомлении кредиторов о предстоящей
реорганизации.
АгаповаО.И.в своих работах, посвященных проблемным вопросам
реорганизации, указывает, что целесообразно включать в такое уведомление
подробную информацию о реорганизации юридического лица. В частности,
необходимо обязательно указывать следующие сведения:
- кем и когда было принято решение о реорганизации юридического
лица;
- форму проводимой реорганизации, порядок и сроки ее проведения;
- информацию о предполагаемых правопреемниках юридического
лица;
- пропорции раздела активов и пассивов между правопреемниками;
- адрес для направления кредитором ответа и требований к
юридическому лицу, подлежащему реорганизации.
Кроме того, в уведомлении обязательно должно быть закреплено право
кредитора на ознакомление с документами о реорганизации, такими как:
реорганизационный договор, передаточный акт или разделительный баланс,
сведения о кредиторах и должниках реорганизуемого юридического лица
55
.
Учитывая вышеизложенное, целесообразно на уровне подзаконного
акта разработать и утвердить типовой бланк, в котором была бы прописана
вся необходимая для кредиторов информация.
3. Среди основных гарантий кредиторов также можно выделить
солидарную ответственность недобросовестных участников гражданского
оборота перед кредиторами. Причем такая ответственность может
выражаться в двух видах:
1) в случае неполучения гарантий, установленных пунктами 2 и 4
статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, а именно если
кредитору, потребовавшему досрочного исполнения обязательства или
55
Агапова О.И. Защита прав кредиторов при реорганизации юридических лиц: Дис. ...
канд. юрид. наук. Москва, 2007. С. 157 – 158.
67
прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не
предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное
обеспечение исполнения обязательства, солидарную ответственность несут
следующие лица, если они своими действиями (бездействием)
способствовали наступлению указанных последствий для кредитора:
а) юридические лица, созданные в результате реорганизации;
б) лица, имеющие фактическую возможность определять действия
реорганизованных юридических лиц (пункт 3 статьи 53.1 Гражданского
кодекса Российской Федерации);
в) члены коллегиальных органов созданных в результате
реорганизации юридических лиц;
г) лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного
юридического лица (пункт 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской
Федерации), - директор, генеральный директор, президент, председатель
правления;
д) при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность
перед кредитором наряду с указанными лицами несет также
реорганизованное юридическое лицо;
2) если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по
обязательству юридического лица, а также если из передаточного акта или
иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно
распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что
привело к существенному нарушению интересов кредиторов, солидарную
ответственность по такому обязательству несут реорганизованное
юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические
лица.
При проведении комбинированных видов реорганизации возникают
следующие вопросы в части солидарной ответственности:
1) под созданными в результате реорганизации юридическими лицами
и членами их коллегиальных органов следует понимать:
68
- при консолидирующих совмещенных реорганизациях - организации,
созданные в результате слияния/присоединения, так как цель такой
реорганизации - это консолидация бизнеса. Кроме того, промежуточные
компании, создаваемые на стадии разделения/выделения, соответствующей
ответственности нести не могут в силу того, что практически со
стопроцентной вероятностью на момент возникновения соответствующего
спора будут неправосубъектными;
- при трансформационных реорганизациях (модели «присоединение с
одновременным преобразованием» и «выделение с одновременным
преобразованием») - солидарную ответственность несет созданная в
результате преобразования организация, а не юридические лица, создаваемые
в процессе выделения/присоединения по основаниям, указанным в
отношении консолидирующих совмещенных реорганизаций.
Как следует из вышеизложенного, солидарной ответственности
подлежат созданные в результате реорганизации организации, а не
создаваемые на определенных ее этапах, так как иное из нормы статьи 60
Гражданского кодекса Российской Федерации прямо не вытекает;
2) к лицам, уполномоченным выступать от имени реорганизованного
юридического лица и имеющим фактическую возможность определять его
действия, относятся:
- при совмещенной реорганизации - лица организаций, из которых
происходит разделение/выделение (при консолидирующих реорганизациях)
или присоединение/выделение (при трансформационных реорганизациях).
Следует отметить, что установленная пунктом 3 статьи 60
Гражданского кодекса Российской Федерации норма, что при реорганизации
в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с
указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо, к
совмещенным реорганизациям неприменима в силу того, что диспозиция
пункта регулирует вопрос реорганизации в форме выделения, тогда как при
совмещенных реорганизациях, в которых задействовано выделение, оно не
69
является конечной целью реорганизации, которой будет, соответственно,
слияние, присоединение и преобразование.
Следовательно, независимо от того, по какой из моделей будет
проходить совмещенная реорганизация, реорганизованное юридическое лицо
не будет нести солидарную ответственность за нарушение гарантий прав
кредиторов, предусмотренных статьей 60 Гражданского кодекса Российской
Федерации.
В целях урегулирования спорных вопросов, нацеленных на
гарантирование прав кредиторов, в законодательстве необходимо
подробнейшим образом конкретизировать механизм солидарной
ответственности соответствующих лиц при осуществлении
комбинированных видов реорганизаций.
3.3. Защита прав акционеров при проведении реорганизации
В ходе проведения процедуры реорганизации акционерного общества
возможно, в том числе, перераспределение активов организации, что может
привести к значительному уменьшению рыночной стоимости акций. Таким
образом, реорганизация общества непосредственно затрагивает и права его
акционеров, поскольку результатом такой реорганизации может стать
обесценивание принадлежащих им ценных бумаг и снижению объема прав,
предоставляемых такими акциями.
Действующее гражданское законодательство содержит положения,
которые направлены на защиту прав акционеров. Такие вопросы
регулируются положениями, изложенными в Гражданском кодексе
Российской Федерации, Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах», Федеральном законе от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О
защите прав и законных интересов инвестора на рынке ценных бумаг», а
также иных нормативных правовых актов.
70
Отдельные конкретизирующие правовые нормы, затрагивающие права
акционеров, могут быть также прописаны в уставе, в иных локальных актах
юридического лица (например, в положении об общем собрании акционеров,
положении о совете директоров и др.).
В результате изучения правовых норм защиты прав акционеров при
реорганизации можно выделить следующие группы основных гарантий:
- принятие решения о реорганизации общим собранием акционеров;
- право акционеров требовать от общества выкупа принадлежавших им
акций;
- право на информацию;
- право на судебную защиту в случае, если нарушены требования к
процедуре принятия решения о реорганизации, а также права акционеров на
выкуп акций.
Первой и очень важной гарантией прав акционеров при проведении
процедуры реорганизации является четкий порядок принятия общим
собранием акционеров решения о реорганизации акционерного общества,
который прописан в Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах». Решение о реорганизации однозначно
считается принятым, в случае, если проголосовали три четверти от общего
числа акционеров, которые приняли участие в общем собрании акционеров
(пункт 4 статьи 49 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах»). Дополнительно необходимо отметить, что в таком
голосовании по вопросу реорганизации юридического лица принимают
участие владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций
(пункт 3 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах»).
Общее собрание акционеров считается правомочно, если на момент
окончания регистрации зарегистрировались акционеры или их
представители, которые в совокупности обладают более чем половиной
71
голосов размещенных голосующих акций акционерного общества (статья 58
Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Если общее собрание по причине отсутствия кворума не состоялось, то
обязательно назначается иная дата проведения собрания. Такое новое общее
собрание акционеров считается правомочным, если на момент окончания
регистрации в нем зарегистрировались акционеры или их представители, в
совокупности обладающие не менее чем 30% голосов размещенных
голосующих акций общества. Законодательством также предусмотрена
возможность уменьшения кворума при проведении общего собрания
акционеров взамен несостоявшегося, но только для акционерных обществ с
числом акционеров более пятисот. При этом, такое условие должно
содержаться в уставе общества.
56
Такой порядок, который предусмотрен Федеральным законом от
26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», с одной стороны,
предоставляет право акционеру определиться с решением: принимать ли ему
участие в общем собрании или нет, а с другой дает возможность акционерам,
которые постоянно принимают участие в работе собрания, принять решение
в отсутствии акционеров, которые неоднократно саботируют работу
собрания.
В случае, когда решение о реорганизации акционерного общества
принимается абсолютным меньшинством акционеров, действующим
законодательством предусмотрены гарантии соблюдения интересов
оставшейся части акционеров, которые не приняли участие в голосовании
или акционеров, голосовавших против реорганизации: возможность
потребовать от акционерного общества выкупа принадлежащих им акций
(пункт 1 статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
56
Качалова А.В. О правовой природе реорганизации хозяйственных обществ //
Законодательство. 2014. № 12. С. 69-71.
72
«Об акционерных обществах»). Это вторая и очень важная гарантия прав
акционеров.
Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа
акционерным обществом акций, принадлежащих таким акционерам,
подробно изложен в статье 76 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах». В соответствии с указанной правовой нормой
акционерное общество обязано проинформировать акционеров:
- о наличии у них права требовать выкупа акционерным обществом
акций, принадлежащих таким акционерам;
- о цене акций;
- о порядке осуществления выкупа акций.
Выкуп акционерным обществом акцийосуществляется по цене, которая
определена советом директоров (или наблюдательным советом) общества, но
такая цена не должна быть ниже их рыночной стоимости, которая
обязательно определяется независимым оценщиком и, непременно, без учета
ее изменения в результате действий акционерного общества, которые
привели к возникновению права требования оценки и выкупа акций (пункт 3
статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах»).
Также, в целях защиты прав акционеров действующее
законодательство подробно устанавливает порядок требования акционером
выкупа принадлежащих ему акций:
- такое требование направляется акционерному обществу в письменной
форме с обязательным указанием места жительства акционера, в случае, если
акционером является юридическое лицо - его места нахождения, а также
количества тех акций, выкупа которых он требует;
- вышеуказанное требование должно быть предъявлено акционерному
обществу не позднее 45 (сорока пяти) дней с даты принятия
соответствующего решения общим собранием акционеров;
73