ГЛАВА 3. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ
ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
3.1. Правопреемство при реорганизации юридического лица
Правопреемством признается переход прав и/или обязанностей от
одного лица к другому, замена стороны в правоотношении.
44
В гражданском праве выделяют следующие виды правопреемства:
а) универсальное правопреемство - при нем к правопреемнику
переходит весь объем прав и обязанностей предшественника, за
исключением тех, правопреемство которых запрещено или ограничено
законом;
б) сингулярное (частичное) правопреемство -это такое правопреемство,
когда вновь созданным организациям переходит не весь объем прав и
обязанностей в том виде, в каком они существуют к определенному законом
моменту перехода, а только часть их.
Объектом правопреемства являются все права и обязанности,
возникшие у реорганизуемого юридического лица по разным правовым
основаниям, любого характера, возникшие из частноправовых и публично-
правовых отношений, если они могут переходить другому лицу и
существуют к моменту перехода, определенному Гражданским кодексом
Российской Федерации. К правопреемнику (правопреемникам) переходит не
только имущество, права и обязанности, которые возникли из обязательств,
интеллектуальные права, а также и обязанности по уплате налогов и сборов,
пеней, штрафов (исключая выделение), ответственность за совершенное
административное правонарушение (исключая выделение), права и
обязанности работодателей, права, возникшие из разрешений (лицензии и
проч.) и других отношений административного характера, и т.д.
44
Качалова А.В. О правовой природе реорганизации хозяйственных обществ //
Законодательство. 2014. № 12. С. 25– 31.
54
В рамках реорганизации все права и обязанности переходят в порядке
универсального правопреемства (пункт 1 статьи 129 Гражданского кодекса
Российской Федерации).При этом порядок универсального правопреемства
при реорганизации юридических лиц зависит от ее формы.
Правила правопреемства при реорганизации юридического лица
установлены в статье 58 Гражданского кодекса Российской Федерации.
При слиянии организаций права и обязанности каждой из них
переходят к вновь возникшей организации.
При присоединении организации к другой организации к последней
переходят права и обязанности присоединенной организации.
При таких формах реорганизации все права и обязанности
реорганизуемых организаций переходят без составления передаточного акта.
При разделении организации ее права и обязанности переходят к вновь
возникшим организациям в соответствии с передаточным актом.
В результате выделения из состава организации одной или нескольких
организаций к каждой из них переходят в соответствии с передаточным
актом права и обязанности организации, подлежащей реорганизации.
При разделении и выделении все права и обязанности юридического
лица, подлежащего реорганизации, переходят также в соответствии с
передаточным актом (пункты 3, 4 статьи 58 Гражданского кодекса
Российской Федерации).
И только в результате реорганизации в форме преобразования права и
обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц
не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении
учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией
(пункт 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Не переходят при реорганизации юридических лиц:
- права, предоставляемые лицензией на осуществление определенного
вида деятельности. Их переход возможен только при преобразовании или
при слиянии организаций, если у каждого участвующего в слиянии
55
юридического лица была соответствующая лицензия (части 5, 6 статьи 18,
пункт 3 части 13 статьи 20 Закона о лицензировании);
- обязанность реорганизуемого юридического лица по уплате налогов
(пеней, штрафов) при выделении (пункт 8 статьи 50 Налогового кодекса
Российской Федерации).
Оформляется переход прав и обязанностей только при разделении и
выделении. Для этого необходимо составить передаточный акт (пункты 3, 4
статьи 58, статья 59 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Требования к содержанию, порядку утверждения передаточного акта и
последствия их несоблюдения определены в статье 59 Гражданского кодекса
Российской Федерации. Так, передаточный акт должен обязательно
содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам
юридического лица, подлежащего реорганизации, в отношении всех его
кредиторов и должников, в том числе обязательства, оспариваемые
сторонами. В 2014 году требования дополнены указанием на то, что
передаточный акт также должен содержать порядок определения
правопреемства в связи с изменением вида, состава и стоимости имущества,
возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей
реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты,
на которую составлен передаточный акт.
Такой передаточный акт должен утверждаться учредителями
(участниками) организации или органом, который принял решение о
реорганизации юридического лица, и должен представляться вместе с
учредительными документами для государственной регистрации
юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения
изменений в учредительные документы существующих организаций.
Непредставление передаточного акта вместе с учредительными
документами, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем
обязательствам юридического лица, подлежащего реорганизации, является
56
причиной отказа в государственной регистрации юридических лиц,
создаваемых в результате реорганизации.
Отсутствие в передаточном акте каких-либо данных (если
соответствующие обстоятельства не были выявлены в период
государственной регистрации) не является основанием для прекращения
соответствующих прав и (или) обязанностей. На этот случай при
реорганизации необходимо применять правила, установленные в пункте 5
статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации: «если передаточный
акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического
лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует,
что при реорганизации недобросовестно распределены активы и
обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к
существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное
юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические
лица несут солидарную ответственность по такому обязательству».
В случае разделения и выделения принципиальным вопросом является
соблюдение принципа (правила) добросовестного распределения активов и
обязательств реорганизуемых юридических лиц. До 2014 года судебная
практика признавала так называемый «принцип справедливого
распределения активов и обязательств реорганизуемого юридического лица
между его правопреемниками». Сначала такое правило было
сформулировано относительно реорганизации акционерных обществ в
Постановлении Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации
от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона
«Об акционерных обществах»(пункт 22), но впоследствии оно стало
применяться судами также и для оценки распределения активов и
обязательств при реорганизации юридических лиц иных организационно-
правовых форм
45
.
45
Постановление Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от
27.07.2010 № 6315/10 по делу № А55-18013/2008; Постановление Федерального
арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.04.2010 по делу № А42-8857/2009;
57
Содержательное определение этого принципа в настоящее время нигде
не сформулировано, по существу, исследование вопроса отдано на
усмотрение судов, которые каждый раз должны оценить соотношение
активов и долгов, их структуру и качество
46
.
В самом общем виде это правило можно сформулировать следующим
образом: в результате реорганизации соотношение имущества и долгов
должно обеспечивать возможность как организации, продолжающей
деятельность после реорганизации (при выделении), так и вновь созданным
организациям (при выделении и разделении) выполнять перед кредиторами
свои обязательства.
Судебная практика однозначно указывает, что бремя доказывания
добросовестного распределения при реорганизации юридического лица
активов и обязательств возложено на реорганизуемое лицо и его
правопреемников, а кредитор не обязан доказывать нарушение этого
принципа, так как не обладает для этого достаточными доказательствами и
реальной возможностью их получения
47
.
При этом необходимо отметить и то, что в последние годы судебная
практика существенно «продвинулась» при решении вопроса о характере
правопреемства при выделении или разделении организации, допуская в
отношении такого выделения соответствующие комментарии, которые
подчеркивают его неуниверсальную правовую природу.
Так, по результатам рассмотрения одного из дел арбитражный суд
пришел к следующему выводу: «Универсальный характер правопреемства
имеет место только при проведении реорганизации юридических лиц в
формах слияния, присоединения и преобразования, так как в данных
Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от
24.02.2012 по делу № А45-9665/2011// СПС «КонсультантПлюс».
46
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.08.2015
№ Ф01-3175/2015 по делу № А43-19300/2014; Постановление Арбитражного суда
Восточно-Сибирского округа от 09.06.2016 № Ф02-1595/2016 по делу № А33-5776/2015;
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.09.2016 № Ф09-8245/16
по делу № А34-3496/2015 // СПС «КонсультантПлюс».
47
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.09.2016 № Ф04-
3431/2016 по делу № А75-11927/2015 // СПС «КонсультантПлюс».
58
ситуациях результатом проведения реорганизации является образование
одного юридического лица. При реорганизации юридического лица в форме
разделения и выделения должен быть составлен разделительный баланс,
фиксирующий перечень прав и обязанностей, которые переходят к
образовавшимся юридическим лицам и которые остаются в сфере
компетенции юридического, сохранившего правосубъектность по итогам
реорганизации. Следовательно, к выделяемым юридическим лицам не может
переходить весь комплекс прав и обязанностей реорганизованного
юридического лица, так как юридическое лицо, из состава которого
выделяется новое юридическое лицо, продолжает свое существование без
потери правосубъектности»
48
.
ГабовА.В. поддерживает указанную позицию судов, отмечая, что
никакие «все права и обязанности» или права и обязанности «в качестве
единого целого комплекса» при реорганизации в форме выделения не
передаются. В этом случае происходит передача только конкретной части
прав и обязанностей, причем некоторые обязанности вообще не могут
выступать в качестве предмета правопреемства (например, часть 8 статьи 50
Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает запрет на
возникновение правопреемства в отношенииреорганизованного
юридического лица в форме выделения в части исполнения его обязанностей
по уплате налогов).
49
В тех же случаях, при которых отдельные права и обязанности не
нашли отражения в содержании разделительного баланса, они автоматически
закрепляются на не прекратившем свое существование юридическом лице,
реорганизованном в форме выделения»
50
.
48
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.07.2011
по делу № А66-6438/2010 // СПС «КонсультантПлюс».
49
Качалова А.В. О правовой природе реорганизации хозяйственных обществ //
Законодательство. 2014. № 12. С. 28.
50
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014.
С. 551.
59
В результате анализа действующего законодательства, позиций ученых
и материалов судебной практики можно прийти к выводу о том, что
существующее легальное применение правил универсального
правопреемства одинаково в отношении всех форм реорганизации
юридических лиц вряд ли является оправданным. Решение обозначенной
проблемы возможно путем внесения изменений в Гражданский кодекс
Российской Федерации, которые бы заключались в установлении
зависимости характера правопреемства от избранной формы проведения
реорганизации.
3.2. Гражданско-правовые гарантии прав кредиторов при
реорганизации
Принцип свободы экономической деятельности, указанный в статье 8
Конституции Российской Федерации, предполагает наличие
соответствующих гарантий стабильности, надежности и предсказуемости
гражданского оборота, которые не должны противоречить индивидуальным,
коллективным и публичным правам и законным интересам его участников
51
.
Баланс интересов участников гражданских правоотношений является одной
из таких гарантий.
Для реорганизации вопрос соблюдения баланса является особенно
важным, так как реорганизация может привести как к значительному
изменению юридического лица, так и к тому, что такое юридическое лицо
может вообще прекратить свое существование. При таких условиях
кредиторы в ходе реорганизации несут значительные риски, которые
заключаются в том, что они либо не смогут осуществить принадлежащие им
51
Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 21.04.2003
№ 6-П «По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167
Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан О.М.
Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М. Ширяева» //
СПС «КонсультантПлюс».
60
права, либо осуществление их прав будет связано с увеличением сроков или
с дополнительными расходами
52
.
В целях снижения таких рисков действующим законодательством
предусмотрен ряд специальных механизмов защиты прав кредиторов при
проведении реорганизации юридических лиц.
Так статья 60 Гражданского кодекса Российской Федерации
устанавливает следующие специальные права кредитора, которые возникают
вследствие принятия решения о реорганизации юридического лица:
1) если права требования кредитора возникли до опубликования
первого уведомления о реорганизации, то кредитор имеет право потребовать
досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при
невозможности такого досрочного исполнения - прекращения обязательства
и возмещения связанных с этим убытков;
2) правила о солидарной ответственности:
- если кредитору, который потребовал досрочное исполнение
обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое
исполнение не было предоставлено, а убытки не возмещены и не предложено
достаточное обеспечение исполнения обязательства, в таком случае
солидарную ответственность перед кредитором,также наряду с
юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут лица,
которые имеют фактическую возможность определять действия
реорганизованных юридических лиц (пункт 3 статьи 53.1Гражданского
кодекса Российской Федерации), члены их коллегиальных органов и лицо,
уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического
лица(пункт 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации), если
они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению
указанных последствий для кредитора. В случае проведения реорганизации в
52
Габов А.В. Защита прав и интересов кредиторов при реорганизации по законодательству
Российской Федерации (в свете положений обновленного Гражданского кодекса) //
Правовое регулирование осуществления и защиты прав физических и юридических лиц:
Материалы Междунар. науч.-практ. конф., посвященной 90-летию профессора В.Ф.
Чигира (Минск, 4 - 5 ноября 2014 г.). Минск: Право и экономика, 2014. С. 85 - 86.
61
форме выделения солидарную ответственность перед кредитором, наряду с
указанными лицами, несет также реорганизованное юридическое лицо;
- в том случае, если передаточный акт не позволяет определить
правопреемника по обязательству юридического лица, а также если из
передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации
недобросовестно были распределены активы и обязательства
реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению
интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в
результате такой реорганизации юридические лица несут солидарную
ответственность по такому обязательству (пункт 5 статьи 60 Гражданского
кодекса Российской Федерации).
Обеспечение исполнения обязательств реорганизуемого юридического
лица, предложенное кредитору, или возмещениеубытков, связанных с
прекращением деятельности такого лица считается достаточным в случае,
если:
1) кредитор согласился принять такое обеспечение;
2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной
организацией, кредитоспособность которой не вызывает сомнений, со сроком
действия не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения
обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении
кредитором требований к гаранту с приложением доказательств
неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного
юридического лица.
Однако, рассмотренный механизм защиты прав кредиторов при
реорганизации, который предусмотрен Гражданским кодексом Российской
Федерации, является достаточным только для обычной реорганизации.
На практике такие механизмы защиты не всегда являются
действенными в случае проведения реорганизации комбинированного вида:
смешанная, совмещенная или комплексная
53
.
53
Нуждин Т.А. Гарантии прав кредиторов при проведении комбинированных способов
реорганизации // Право и экономика. 2017. № 11. С. 32 - 39.
62
При таких сложных вариантах реорганизации возникают вопросы,
ответы на которые не найти в нормах действующего гражданского
законодательства:
1) в обязанности какой именно организации входит уведомление
органа государственной регистрации о проведении реорганизации;
2) какую информацию и сведения должно включать в себя уведомление
о проведении реорганизации;
3) кто именно несет солидарную ответственность при
комбинированных реорганизациях в случае нарушения прав кредиторов.
Рассмотрим подробнее вышеуказанные вопросы и как их решение
регулируется на законодательном уровне.
1. В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Гражданского кодекса
Российской Федерации юридическое лицо, подлежащее реорганизации,
должно в письменной форме в течение 3 (трех) рабочих дней с даты
принятия решения о реорганизации уведомить уполномоченный
государственный орган, который осуществляет государственную
регистрацию юридических лиц о начале процедуры реорганизации с
обязательным указанием формы реорганизации. При условии, если в
реорганизации участвуют два и более юридических лиц, то такое
уведомление направляется тем юридическим лицом, которое последним
приняло решение о реорганизации или той, которая определена решением о
реорганизации.
Соответственно, применительно к нестандартным (комбинированным)
способам реорганизации данный процесс принципиально не изменяется, но,
однако, имеет свою специфику.
При проведении совмещенной реорганизации консолидирующего типа
(в ходе которого осуществляется разделение (выделение) с одновременным
слиянием (присоединением)), а также в ходе совмещенной реорганизации
трансформационного типа, при которой осуществляется выделение с
одновременным преобразованием, уведомление о начале процедуры
63