При реорганизации в форме выделения общества с ограниченной
ответственностью необходимо учитывать следующие особенности:
37
- общее собрание участников общества, которое реорганизуется в
форме выделения, принимает решения о такой реорганизации, об условиях и
порядке выделения, об учреждении нового общества (новых обществ) и о
разделительном балансе, вносит в устав реорганизуемого общества
изменения, которые предусмотрены решением о выделении, а также при
необходимости решает другие вопросы, в том числе об избрании органов
управления общества (пункт 2 статьи 55 Федерального закона от 08.02.1998
№ 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
- если единственным участником создаваемого при выделении
общества является реорганизуемое общество, то общим собранием
последнего принимается решение о реорганизации общества, об условиях и
порядке выделения, осуществляется утверждение устава выделяемого
общества и разделительного баланса, а также избираются органы управления
выделяемого общества.
При реорганизации акционерного общества в форме выделения
советом директоров (наблюдательным советом) реорганизуемого общества
выносится на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации, а также в
случае необходимости решаются вопросы об избрании советов директоров
(наблюдательных советов) каждого общества, созданного в результате
выделения (пункт 2 статьи 19 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах»).
38
Общее собрание акционеров реорганизуемого акционерного общества
полномочно принимать решение о реорганизации общества. Такое решение
должно содержать сведения и информацию, указанные в пункте 3 статьи 19
Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
37
Филякина Д.Д. К вопросу о понятии и формах реорганизации корпораций // Гражданское
право. 2018. № 5. С. 41 - 44.
38
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
44
Избрание совета директоров (наблюдательного совета) каждого
акционерного общества, которое создается в результате реорганизации в
форме выделения, осуществляется акционерами реорганизуемого
юридического лица, среди которых (в соответствии с решением о
реорганизации общества) должны быть размещены обыкновенные акции
соответствующего создаваемого общества, и акционерами - владельцами
привилегированных акций реорганизуемого общества (являющихся на
момент принятия решения о реорганизации голосующими акциями в
соответствии с пунктом 5 статьи32 Федерального закона от 26.12.1995 №
208-ФЗ «Об акционерных обществах»), среди которых должны быть
размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого
общества. Если единственным акционером создаваемого общества будет
являться реорганизуемое общество, то избрание совета директоров
(наблюдательного совета) создаваемого общества осуществляется
акционерами общества, подлежащего реорганизации.
Если решением о реорганизации предусматривается конвертация акций
реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или
распределение акций создаваемого общества среди акционеров общества,
подлежащего реорганизации, то каждый акционер реорганизуемого
общества, который голосовал против принятия решения о реорганизации
общества или не принимал участия в голосовании по вопросу о
реорганизации общества, должен получить акции каждого из создаваемых
акционерных обществ, которые предоставляют такие же права, что и
принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их
числу (пункт 3.3 статьи 19 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах»).
39
В ходе реорганизации в форме выделения унитарного предприятия
решение об утверждении разделительного баланса, уставов вновь созданных
унитарных предприятий и о назначении их руководителей, а также о
39
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
45
внесении изменений и дополнений в устав реорганизованного унитарного
предприятия и при необходимости о назначении его руководителя принимает
собственник имущества унитарного предприятия.
2.3. Реорганизация в форме преобразования
В пункте 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации
установлено, что при преобразовании юридического лица одной
организационно-правовой формы в юридическое лицо другой
организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного
юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением
прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение
которых вызвано реорганизацией.
Рисунок 3 – Пример реорганизация в форме преобразования
Преобразование как и в случае с разделением и выделением исключает
какое-либо договорное начало, поскольку в такой реорганизации участвует
одно юридическое лицо.
46
При преобразовании по общему правилу отсутствует правопреемство,
поскольку при такой форме реорганизации права и обязанности не переходят
к иному юридическому лицу.
Специальные законы регламентируют особенности преобразования
юридических лиц различных организационно-правовых форм.
Так часть 1 статьи 20 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах» определяет право преобразования
акционерного общества в производственный кооператив или общество с
ограниченной ответственностью в соответствии с требованиями,
установленными федеральными законами. Акционерное общество также
вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство (в случае
единогласного решения всех акционеров).
Общество с ограниченной ответственностью вправе осуществить
реорганизацию в форме преобразования в хозяйственное общество другого
вида, а также в хозяйственное товарищество или производственный
кооператив (часть 1 статьи 56 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью»). В таком случае к
созданному в результате преобразования обществу в соответствии с
передаточным актом переходят все права и обязанности реорганизованного
общества с ограниченной ответственностью.
При реорганизации в форме преобразования унитарных предприятий
необходимо учитывать следующие особенности, которые установлены
статьей 34 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ
«О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»:
- федеральное государственное унитарное предприятие может быть
преобразовано в автономную некоммерческую организацию;
- унитарное предприятие (исключительно по решению собственника
его имущества) может преобразоваться в государственное или
муниципальное учреждение;
47
- разрешается преобразование унитарных предприятий в юридические
лица других организационно-правовых форм в соответствии с действующим
законодательством Российской Федерации о приватизации;
- преобразование унитарного предприятия не является основанием для
прекращения трудовых отношений с работниками реорганизуемого
унитарного предприятия;
- решением о преобразовании предприятия в государственное
(муниципальное) учреждение, а также решением о преобразовании
федерального государственного унитарного предприятия в автономную
некоммерческую организацию должны быть обязательно определены
основные цели деятельности создаваемой организации, наименование органа
исполнительной власти, осуществляющего полномочия учредителя такой
организации, а также необходимые мероприятия по преобразованию
предприятия. Указанные решения принимаются Правительством Российской
Федерации, уполномоченным органом государственной власти субъекта
Российской Федерации или уполномоченным органом местного
самоуправления в соответствии с правовыми актами, определяющими
полномочия этих органов, в отношении федерального государственного
унитарного предприятия, государственного унитарного предприятия
субъекта Российской Федерации или муниципального унитарного
предприятия. Правительством Российской Федерации могут быть
определены и дополнительные условия преобразования федеральных
государственных унитарных предприятий в автономные некоммерческие
организации.
40
Реорганизация учреждения в форме преобразования законодательством
не установлена и, поэтому, не проводится. Для учреждений возможно только
изменение их типа: например, изменение казенного учреждения в бюджетное
и наоборот. Такое изменение типа реорганизацией не считается.
40
Филякина Д.Д. К вопросу о понятии и формах реорганизации корпораций // Гражданское
право. 2018. № 5. С. 41 - 44.
48
2.4. Специфика преобразования некоммерческих юридических лиц
в коммерческие юридические лица
Российским законодательством допускается возможность
преобразования некоммерческих юридических лиц в коммерческие только
для двух форм некоммерческих организаций:
- некоммерческое партнерство;
- частное учреждение.
Такие юридические лица могут быть преобразованы только в
хозяйственные общества (акционерные общества, общества с ограниченной
ответственностью)(статья 17 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ
«О некоммерческих организациях»).До 2013 года такая возможность была
предусмотрена и для ассоциаций (союзов).
Некоммерческое партнерство - это некоммерческая организация,
основанная на членстве, учрежденная гражданами и (или) юридическими
лицами, созданная для содействия ее членам в осуществлении деятельности,
которая направлена на достижение целей, предусмотренных пунктом 2
статьи 2 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих
организациях».
Частное учреждение – это некоммерческая организация, которая
создана собственником (гражданином или юридическим лицом) в целях
осуществления управленческих, социально-культурных, а также иных
функций некоммерческого характера.
Преобразование некоммерческого партнерства и частного учреждения
в хозяйственное общество осуществляется в порядке, который установлен
федеральным законом(статья 17 Федерального закона от 12.01.1996
№ 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»). Проблема заключается в том,
что соответствующий федеральный закон до сих пор не принят.
Оговорка о возможности преобразования некоммерческого партнерства
в хозяйственное общество только в случаях, предусмотренных федеральным
законом, усложняет осуществление соответствующей реорганизации на
49
практике. Сложность ситуации усугубляют и отсутствие прецедентов по
рассматриваемому вопросу, и механизм государственной регистрации такого
преобразования. Ссылка на абстрактный федеральный закон практически
сводится к вопросу: должен ли это быть отдельный закон или, если нет
специального закона, можно ли исходить из того, что таким законом является
уже сам Гражданский кодекс Российской Федерации.
41
Причем, как можно понять из судебной практики по некоторым
аналогичным случаям, суды придерживаются именно первой позиции
42
.
Вместе с тем отсутствие федерального закона не свидетельствует о
невозможности преобразования некоммерческого партнерства в одну из
форм хозяйственных обществ, поскольку согласно статьи 8 Конституции
Российской Федерации в России гарантируется свобода экономической
деятельности, и в таком случае следует руководствоваться тем
обстоятельством, что основным методом гражданско-правового
регулирования является диспозитивный. Следовательно, отсутствие прямого
запрета в законодательстве, а также прецедентов в судебно-арбитражной
практике свидетельствуют о возможности некоммерческому партнерству
преобразоваться в хозяйственное общество, даже в отсутствие в настоящее
время необходимого федерального закона, регулирующего случаи и порядок
данного преобразования.
Однако не всегда преобразование некоммерческих партнерств в
хозяйственные общества возможно. Например, преобразование таких видов
некоммерческих партнерств, как коллегия адвокатов или адвокатское бюро, в
хозяйственные общества невозможно в принципе ввиду прямого запрета
законодателя (пункт 17 статьи 22, пункт 11 статьи 23 Федерального закона от
31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации»).
41
Филякина Д.Д. К вопросу о понятии и формах реорганизации корпораций // Гражданское
право. 2018. № 5. С. 68.
42
Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.07.2007
по делу № А31-10063/2005-2 // СПС «КонсультантПлюс».
50
Отсутствие прямого указания в федеральном законе на процедуру
порядка преобразования некоммерческого партнерства в хозяйственное
общество также не должно служить обоснованием для отказа для
преобразования.
Во-первых, в пункте 5 статьи 17 Федерального закона от 12.01.1996
№ 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» определены органы управления
некоммерческой организации, правомочные принимать решение о
реорганизации некоммерческой организации в форме преобразования
(вопрос о реорганизации некоммерческой организации относится к
компетенции (причем к исключительной компетенции) высшего органа
управления), а также определен порядок принятия такого решения.
Во-вторых, при конкретизации процессуальных моментов порядка
преобразования на корпоративном уровне следует руководствоваться
аналогией закона.
Согласно пункта 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской
Федерации в случаях, если отношения прямо не урегулированы
законодательством (соглашением сторон) и отсутствует применимый к ним
обычай делового оборота, то к таким отношениям, если это не противоречит
их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее
сходные отношения (аналогия закона).
Много вопросов в процессе преобразования некоммерческого
партнерства в коммерческое предприятие также вызывают следующие
проблемы: определение состава членов и вопросы распределения имущества
организации.
Как было правильно отмечено, «доли новых участников должны
изначально быть равными, поскольку эти лица участвовали в деятельности
партнерства также на равноправной основе, имели одинаковые права и
обязанности по отношению к партнерству. Потенциальные споры по этому
поводу законодатель сглаживает требованием единогласности в решении
этого вопроса всеми членами (учредителями) (абзац 1 пункта 5 статьи 17
51
Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих
организациях»), о чем говорилось выше. Общим решением имущество
заново распределяется в составе предприятия новой организационно-
правовой формы, и участники собрания выбирают такой способ
распределения, который устраивает всех».
Стоит также учесть, что члены некоммерческого партнерства имеют
право получить при ликвидации партнерства или при выходе из него ту часть
имущества, которая должна была быть передана в собственность партнерства
(пункты 4, 5 статьи 8 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О
некоммерческих организациях»), вследствие чего «представляется логичным
вначале распределить между участниками то имущество, которое они внесли
в собственность партнерства, а оставшуюся часть имущества разделить на
равные доли».
Сама структура руководящих органов коммерческой организации
сохраняется, однако общее собрание подлежит преобразованию в собрание
участников общества. При этом все специальные нормы, которые были
возможны в некоммерческом партнерстве, должны быть обязательно
приведены в соответствие с положениями Гражданского кодекса Российской
Федерации, Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» (Федеральным законом от 26.12.1995
№ 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Кроме этого, при принятии решения о реорганизации в форме
преобразования должен быть решен вопрос о порядке формирования
уставного капитала и его размере.
Вкладом в уставный капитал акционерного общества могут стать:
ценные бумаги, деньги, другие вещи, а также имущественные права или
иные права, которые имеют денежную оценку.
Поскольку законом не предусмотрено иное, решение о размере и
порядке формирования уставного капитала принимается членами
реорганизуемой организации при условии единогласного принятия решения.
52
Уставный капитал может быть сформирован за счет денежных средств либо
имущества, находящихся в распоряжении некоммерческой организации, а
также за счет дополнительных вкладов участников.
Подводя итоги, можно с уверенностью сказать, что порядок
реорганизации некоммерческой организации в хозяйственное общество
прописан в ряде нормативных актов. Сложнее дело обстоит с определением
случаев, когда некоммерческая организация вправе преобразоваться в
хозяйственное общество. Действительно, такой нормативный акт до сих пор
не принят. В то же время отсутствуют и нормы закона, а также разъяснения
высших судов Российской Федерации о прямом запрете такой
реорганизации, что, учитывая диспозитивность гражданско-правового
регулирования, следует признать как возможность осуществить такую
организацию на основе принципа «все, что не запрещено, то разрешено».
43
Во избежание многочисленных коллизий по вопросам реорганизации
некоммерческих партнерств в хозяйственные общества представляется, что в
Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
следует внести изменения в части включения всех случаев, не подлежащих
расширительному толкованию, при которых партнерство может быть
преобразовано в хозяйственное общество, и, кроме того, включить случаи,
когда преобразование некоммерческого партнерства в хозяйственное
общество будет недопустимым.
До этих пор следует признать право за любым некоммерческим
партнерством (за исключением тех, которые это не могут сделать по смыслу
закона (например, коллегии адвокатов и адвокатские бюро) на
преобразование в хозяйственное общество.
43
Филякина Д.Д. К вопросу о понятии и формах реорганизации корпораций // Гражданское
право. 2018. № 5. С. 93.
53