24
Вполне справедливо можно резюмировать, что право на реорганизацию не
может являться совершенно безграничным дозволением собственников
организаций. В качестве достойного примера следует привести Постановление
Европейского суда по правам человека по делу «Лисейцева и Маслов (Liseytseva
and Maslov) против Российской Федерации» (жалобы №39483/05 и 40527/10)
1
.
Администрация местного самоуправления, являвшаяся собственником
муниципального унитарного предприятия «Автоколонна 1126», приняла
решение о реорганизации компании в форме выделения и передала активы во
вновь созданное муниципальное унитарное предприятие «Автоколонна 1126
Плюс». Задолженность, накопленная в виде невыплаченной зарплаты, не была
передана и осталась у работодателя заявительницы, который впоследствии
признан несостоятельным (банкротом). В результате таких действий
задолженность по заработной плате заявительницы осталась невозмещенной.
Суды государства указывали на то, что реорганизация муниципального
унитарного предприятия «Автоколонна 1126» в форме выделения и создание
отдельного унитарного предприятия «Автоколонна 1126 Плюс» являлись правом
собственника имущества. Европейский суд по правам человека указал на
существование причинной связи между реорганизацией и несостоятельностью
предприятия, а также на ответственность государства, удовлетворив требования
заявителей.
Таким образом, в любом случае, содержание права на реорганизацию
составляют правомочия по выбору формы реорганизации (сочетанию форм),
объема передаваемых прав и обязанностей с запретом использования данной
возможности с целью нарушения прав и законных интересов иных лиц
(кредиторов, участников, работников и др.).
Вступая в реорганизационные отношения как носитель исключительного
права на проведение реорганизации, реорганизуемое лицо одновременно
1
Постановление Европейского суда по правам человека от 09.10.2014 г. Дело «Лисейцева и
Маслов (Liseytseva and Maslov) против Российской Федерации» (жалобы №39483/05 и
40527/10) (Первая секция) // Бюллетень Европейского Суда по правам человека. 2015. №3.
25
становится основным обязанным лицом, поскольку его правомочие сопряжено с
его же обязанностью соблюдения требований ее проведения. И обязанности его
по большей части связаны с целью обеспечения основного принципа
соблюдения прав кредиторов и участников. Воспользовавшись возможностью и
своим правом на реорганизацию, организация не всегда приобретает благо, но
всегда определенные обязательства, в том числе не гражданско-правового
характера. В обеспечение своего права реорганизуемые юридические лица
обязаны совершить определенные действия: уведомить уполномоченные
государственные органы, кредиторов, составить, утвердить и представить
передаточный акт, обеспечить гарантии прав кредиторов, удовлетворить
требования кредиторов, соблюсти справедливое распределение активов, в
соответствии со ст. 75 ТК РФ
1
заключить трудовые договоры с работниками
(либо дополнительные соглашения к имеющимся договорам об изменении
стороны), решить вопрос о дальнейшей судьбе работников, с которыми
невозможно продлить трудовой договор в данной должности (к примеру, при
реорганизации в форме присоединения необходимо расторгнуть договор с одним
или несколькими директорами и иными работниками, должности которых
предполагаются в одной единице) и др. В реорганизационном правоотношении
юридическое лицо, проявляя волю к его возникновению, должно своими
действиями обеспечить его осуществление, являясь лицом, обязанным как по
отношению к возникающим в процессе реорганизации обществам, кредиторам,
участникам, работникам, так и, как ни парадоксально, по отношению к себе.
Посредством осуществления его собственных действий происходит реализация
права на реорганизацию.
Право на реорганизацию представляет собой меру возможного
(дозволенного) выбора формы дальнейшего осуществления
предпринимательской деятельности, основанного на конвенционных началах и
конституционных правах, в частности праве на свободное использование своих
1
Трудовой кодекс РФ от 30.12.2001г. №197-ФЗ (в ред. от 01.04.2019г.) // СЗ РФ. 2002. №1 (ч.
1). Ст. 3; 2019. №14 (ч.I). Ст. 1461.
26
способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной
законом экономической деятельности, праве на объединения, праве на частную
собственность, праве свободно распоряжаться своими способностями к труду,
выбирать род деятельности и профессию.
1.3. Виды и способы реорганизации юридических лиц
Законодательство признает различные виды реорганизации, т.е. различные
ее правовые режимы, выделенные в зависимости от основания реорганизации:
а) добровольная реорганизация;
б) принудительная реорганизация;
в) реорганизация, осуществляемая на основании отдельного федерального
закон.
Добровольной признается реорганизация, решение о начале которой
принимается учредителями (участниками) юридического лица либо органом
юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами.
Принудительной называется реорганизация, которая осуществляется в
соответствии с требованиями ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом,
по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
Особенностью третьего вида реорганизации - осуществляемой на основании
отдельного федерального закона, - является то, что основанием для ее
осуществления является федеральный закон. Наибольшее распространение эта
практика получила в отношении государственных корпораций и
государственных компаний, однако указание на то, что реорганизация
осуществляется на основании специального федерального закона, стало
включаться и в законы, регулирующие правовое положение иных юридических
лиц со специфическими целями деятельности. В последнее время
законодательство пошло дальше, указывая на то, что в отношении некоторых
юридических лиц основанием для реорганизации может выступать указ
Президента РФ. К примеру, ст. 19 Федерального закона от 3 июля 2016 г. №236-
27
ФЗ «О публично-правовых компаниях в РФ и о внесении изменений в отдельные
законодательные акты РФ»
1
специально подчеркивает, что если публично-
правовая компания создана на основании федерального закона, то и
реорганизация такой компании осуществляется на основании федерального
закона. Однако если публично-правовая компания создана на основании указа
Президента РФ, то и реорганизация такой компании также осуществляется на
основании указа Президента РФ.
Следует также отметить, что в соответствии со ст. 12 Закона от 4 июня 2018
г. №133-ФЗ
2
установлено, что особенности реорганизации хозяйственных
обществ в отдельных сферах деятельности в исключительных случаях могут
устанавливаться Президентом РФ. Таким образом, указы и распоряжения
Президента РФ могут в настоящее время не только служить основанием для
реорганизации, но и устанавливать особенности реорганизации, причем круг
таких особенностей законодательство не ограничивает, следовательно, они
могут касаться порядка и последствий реорганизации отдельных корпораций -
хозяйственных обществ (акционерных обществ и обществ с ограниченной
ответственностью).
В соответствии со ст. ст. 57 и 58 ГК РФ реорганизация юридического лица
может быть осуществлена в следующими способами: слияния, присоединения,
разделения, выделения и преобразования.
По различным основаниям эти пять форм разбивают на различные группы.
I. По субъекту - инициатору реорганизации и ее основанию:
1) разделение, выделение - п. 2 ст. 57 ГК РФ;
1
Федеральный закон от 03.07.2016г. №236-ФЗ «О публично-правовых компаниях в
Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» (в ред. от 28.11.2018г.) // СЗ РФ. 2016. №27 (ч.I). Ст. 4169; 2018. №49
(ч.I). Ст. 7524.
2
Федеральный закон от 04.06.2018г. № 133-ФЗ «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты РФ и признании утратившей силу части 15 статьи 5 Федерального
закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об обязательном страховании
гражданской ответственности владельцев транспортных средств» и отдельные
законодательные акты РФ» в связи с принятием Федерального закона «Об уполномоченном
по правам потребителей финансовых услуг» // СЗ РФ. 2018. №24. Ст. 3400.
28
2) слияние, присоединение, преобразование - п. 3 ст. 57 ГК РФ.
II. По судьбе имущественной массы:
1) слияние, присоединение (увеличивается);
2) разделение, выделение (уменьшается);
3) преобразование (остается без изменений).Речь идет об общей
характеристике имущества, а не абсолютном количественном выражении
активов. В результате реорганизации у юридического лица может оказаться
больше имущественных обязанностей, «долгов», чем было до реорганизации.
Как свидетельствует практика, такая возможность обычно используется для
финансовых махинаций.
III. По факту сохранения ранее существовавшего юридического лица:
1) присоединение, выделение, преобразование (сохраняется);
2) слияние, разделение (не сохраняется).
IV. По оформляющему реорганизацию акту:
1) слияние, присоединение, преобразование (передаточный акт);
2) разделение, выделение (разделительный баланс).
V. По моменту реорганизации:
1) слияние, разделение, выделение, преобразование (с момента
государственной регистрации вновь возникших юридических лиц);
2) присоединение (с момента внесения в Единый государственный реестр
юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного
юридического лица).
Итак, перечисление пяти форм реорганизации не означает, что они
доступны для юридических лиц всех организационно-правовых форм, видов и
типов. Рассмотрим каждую форму в отдельности.
Слияние можно определить, как форму реорганизации юридических лиц, в
результате которой несколько реорганизуемых в форме такого слияния
юридических лиц прекращают свое существование, создается одно новое
юридическое лицо, которому переходят все права и обязанности прекративших
существование юридических лиц в том виде, в котором они существовали к
29
моменту перехода; вновь созданное юридическое лицо становится
универсальным правопреемником прекращенных юридических лиц.
ГК РФ, называя слияние в числе форм реорганизации, указывая на
особенности правопреемства при его осуществлении, не содержит какого-либо
его определения. Такое определение содержится в ряде специальных законов,
регулирующих правовое положение корпораций:
- ст. 16 Закона об АО
1
называет слиянием акционерных обществ
«возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей
двух или нескольких обществ с прекращением последних»;
- ст. 52 Закона об ООО признает слиянием обществ с ограниченной
ответственностью «создание нового общества с передачей ему всех прав и
обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних».
Для достижения целей сторон, участвующих в слиянии, между ними
заключается договор о слиянии. При слиянии некоторых унитарных организаций
договор о слиянии не заключается; документом, которым регулируются условия
реорганизации, а также обеспечивается волеизъявление сливающихся лиц,
является решение о реорганизации.
Договор о слиянии - договор, заключаемый между двумя и более
корпорациями, участвующими в слиянии, в котором его стороны устанавливают
порядок и условия слияния, а также определяют иные условия в соответствии с
требованиями законодательства.
Общих положений о таких договорах, которые распространялись бы на
случаи слияния юридических лиц всех организационно-правовых форм, видов и
типов, нет; каждый закон, который упоминает о таком договоре, содержит
отдельные положения о нем.
Анализ таких специальных законов показывает, что содержание такого
договора выходит далеко за пределы согласования порядка действий при
1
Федеральный закон от 26.12.1995г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. от
15.04.2019г.) // СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1; 2019. №16. Ст. 1818.
30
слиянии двух и более лиц. Как показывает анализ законодательства, сегодня по
своему содержанию договор о слиянии включает в себя и другие положения.
Приведем следующие обязательные положения такого договора
применительно к слиянию акционерных обществ (ст. 16 Закона об АО):
- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества,
участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения
общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;
- порядок и условия слияния;
- порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии,
в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации
акций таких обществ;
- указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета)
создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в
слиянии, если уставом создаваемого общества не предусматривается
осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета)
создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества;
- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре
создаваемого общества. Согласно п. 7 ст. 15 Закона об АО в отношении
кандидатов в члены ревизионной комиссии (в ревизоры) договор о слиянии
должен содержать:
1) имя, данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер
документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), - для
физических лиц;
2) наименование, сведения о месте нахождения - для управляющей
организации в случае, если такими договором или решением предусмотрена
передача полномочий единоличного исполнительного органа общества,
создаваемого путем реорганизации, управляющей организации;
- список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого
общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие
31
коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к
компетенции общего собрания акционеров;
- указание о лице, осуществляющем функции единоличного
исполнительного органа создаваемого общества;
- наименование, сведения о месте нахождения профессионального
участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по ведению
реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого общества, если в
соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого
общества должно осуществляться регистратором.
Помимо обязательных реквизитов договор о слиянии может содержать и
иную информацию:
- согласно ст. 16 Закона об АО: указание об аудиторе общества,
создаваемого путем реорганизации в форме слияния; указание о регистраторе
создаваемого общества; указание о передаче полномочий единоличного
исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или
управляющему; иные данные о кандидатах в члены ревизионной комиссии (в
ревизоры), в члены коллегиального исполнительного органа, а также о лице,
осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого
общества; другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным
законам;
- согласно п. 7 ст. 15 Закона об АО договором о слиянии может быть
предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом
отдельных сделок и (или) видов сделок или запрет на их совершение с момента
принятия решения о реорганизации общества и до момента ее завершения.
Приведенные положения Закона об АО показывают, что договор о слиянии
содержит:
- условия, направленные на координацию действий реорганизующихся
путем слияния акционерных обществ;
- «учредительские» условия, направленные на индивидуализацию
создаваемого юридического лица, определение персонального состава его
32
органов и лиц, оказывающих предусмотренные законом услуги, определение
долей в создаваемом обществе (конвертация);
- условия, направленные на регулирование деятельности реорганизуемого
общества в части совершения сделок;
- иные условия, сущность и содержание которых не предопределяется
законом.
Такое содержание договора о слиянии может привести к выводу о том, что
договор о слиянии представляет самостоятельный договорный тип
1
.
Оценивая, как указанный вывод, так и другие точки зрения, следует
отметить, что в полной мере оценить правовую природу договора о слиянии в
настоящее время не позволяют два обстоятельства: во-первых, отмеченное выше
отсутствие общих положений о договоре слияния применительно ко всем
юридическим лицам; во-вторых, то, что применительно к регулированию
реорганизации акционерных обществ такой договор - это составная и
неотъемлемая часть содержания решения о реорганизации. При таком
регулировании, а также учитывая действующую редакцию ст. ст. 60.1 и 60.2 ГК
РФ, можно сделать вывод о том, что договор о слиянии сегодня не имеет
самостоятельного значения.
Особенностью правопреемства при слиянии является его универсальный
характер. Универсальность правопреемства здесь предопределяется тем
обстоятельством, что организации, осуществляющие слияние, прекращают
существование, а потому возникает необходимость замены таких лиц вновь
создающимся лицом во всех правах и обязанностях, которые существуют к
моменту прекращения сливающихся лиц.
Вторая форма присоединение.
Присоединение - это форма реорганизации нескольких юридических лиц, в
результате которой: а) одно или несколько юридических лиц, реорганизуемых в
форме такого присоединения, прекращают свое существование, а все их права и
1
Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство.
2014. №2. С.50.
33
обязанности в том виде, в каком они существуют к моменту перехода, переходят
к другому существующему юридическому лицу, участвующему в реорганизации
(присоединяющее юридическое лицо), или к другим существующим
юридическим лицам (в этом случае - в долях, определяемых решением о
реорганизации), участвующим в реорганизации (присоединяющие юридические
лица); б) присоединяющее (продолжающее существование) юридическое лицо
становится универсальным правопреемником прекращенного юридического
лица (прекращенных юридических лиц), а присоединяющие (продолжающие
существование) юридические лица становятся правопреемниками
прекращенного юридического лица (прекращенных юридических лиц) в части
перешедших к ним прав и обязанностей.
ГК РФ, называя присоединение в числе форм реорганизации, как и в случае
со слиянием, указывает на особенности правопреемства, а также на особенности
завершения реорганизации (при реорганизации в форме присоединения к нему
другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с
момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности
присоединенного юридического лица), но не содержит какого-либо определения
присоединения. Такое определение содержится в ряде специальных законов,
регулирующих правовое положение корпораций, в частности:
- ст. 17 Закона об АО присоединением акционерного общества признает
«прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и
обязанностей другому обществу»;
- ст. 53 Закона об ООО присоединением общества с ограниченной
ответственностью признает «прекращение одного или нескольких обществ с
передачей всех их прав и обязанностей другому обществу».
Присоединение корпораций осуществляется на основании договора.
Договор о присоединении - договор, заключаемый между присоединяющей
корпорацией и корпорацией присоединяемой, в котором его стороны
устанавливают порядок и условия присоединения, а также определяют иные
условия в соответствии с требованиями законов.