94
В то же время следует обратить внимание на наметившееся отклонение
судебной практики от указанного курса. В ряде споров судами было высказано
мнение о том, что даже если регистрация реорганизации была совершена
налоговыми органами с формальным нарушением процедуры, само по себе
исключение записей об образованных в результате реорганизации юридических
лицах из ЕГРЮЛ не приведет к восстановлению прав кредитора.
Соответственно, у кредитора отсутствует интерес в оспаривании решения
налогового органа, и ему следует воспользоваться положениями о солидарной
ответственности реорганизованных юридических лиц для защиты своих прав
1
.
При этом данная позиция попала в обзор судебной практики,
направленный ФНС нижестоящим органам для учета в работе
2
. Таким образом,
хотя на сегодняшний день преобладающим (по количеству судебных актов)
остается подход, согласно которому, кредитор вправе оспорить действия
налоговой инспекции в случае нарушения установленного законом порядка
реорганизации, на практике компания может столкнуться и с описанным выше
альтернативным мнением.
Кредитор может привлечь участников реорганизации контрагента к
солидарной ответственности
На основании изложенного выше краткого анализа наиболее актуальной
судебной практики можно прийти к выводу о том, что единственной надежной
гарантией интересов кредитора в случае состоявшейся реорганизации
контрагента является предусмотренная законом солидарная ответственность
участвовавших в реорганизации лиц (п. 3, п. 5 ст. 60 ГК РФ). Если в результате
реорганизации активы и пассивы были распределены между первоначальным
должником и его правопреемниками несправедливо, что привело к отсутствию
у должника возможности исполнения обязательства перед кредитором,
последний может обратиться с требованием об исполнении к любому из
солидарных должников или ко всем ним одновременно.
Бремя доказывания справедливого распределения имущества лежит на
должнике и его правопреемниках, поскольку очевидно, что у кредитора
отсутствует свободный доступ к финансовой отчетности и иным документам
1
Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2016 № 10АП-
282/2016 по делу № А41-68520/15 // СПС «КонсультантПлюс».
2
Письмо ФНС России от 04.07.2016 № ГД-4-14/11938@ // СПС «КонсультантПлюс».
95
должника, необходимым для оценки справедливости распределения
1
.
Соответственно, подготовка искового заявления кредитором с целью
реализации рассматриваемой гарантии его интересов не требует существенных
экономических и трудовых затрат, и в то же время представляет собой пока
единственный признанный судами способ защиты прав кредитора в такой
ситуации.
Рассмотрев судебную практику оспаривания реорганизации, можно
сделать вывод, что главное – не только выявить лицо, предмет и способ
оспаривания при реорганизации, но и определить правовые последствия
признания ее регистрации недействительной. Суды самостоятельно пытаются
найти выходы из сложившейся ситуации, чтобы защитить права участников,
кредиторов, акционеров. Исход дела в большей степени зависит от
юридической подготовленности участников дела, поэтому решения по
аналогичным делам могут кардинально отличаться. Последствия не всегда
соответствуют ожиданиям сторон. Следует придерживаться позиции, что мера
ответственности должна быть соразмерна и адекватна защищаемым правам и
ценностям, а потери кредиторов, акционеров, общества, работников
уменьшены или вообще предотвращены. Нарушения же должны быть
настолько существенными, чтобы последствия выступали в качестве меры,
действительно необходимой для защиты прав и законных интересов других
лиц.
Если возможной мерой ответственности стало бы введение ликвидации
вновь созданных (существующих) юридических лиц при выявлении нарушений
требований закона в процессе проведения реорганизации, то законодательство
бы соблюдалось, а права участников защищались.
Выводы по главе 2:
Реорганизация является сложным и ответственным шагом, который
требует серьёзного и грамотного подхода. Только в таком случае можно
справиться с задачей без нарушения действующего законодательства.
1
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.04.2017 № Ф05-3844/2017 по
делу № А40-162275/2016 // СПС «КонсультантПлюс».
96
Причины для реорганизации могут быть самыми разными. Если
обратиться к практике, можно выделить несколько самых «популярных»
оснований: альтернативная ликвидация; «уход» от банкротства; объединение с
другим предприятием; изменение масштабов бизнеса; оптимизация
налогообложения; оптимизация управленческого аппарата и т.д.
Реорганизация – это процесс перестройки корпоративной составляющей
юридического лица. После нее компания может: перестать существовать в
прежнем виде, передать часть имущества и прав другой организации, получить
от других фирм новое имущество и права. Организации, которые появляются в
результате переформирования, являются правопреемниками прежних.
Поскольку реорганизация – корпоративная процедура, уполномоченные органы
принимают решение о ее начале. Решение может исходить от: учредителей
компании; иных владельцев; органов управления компанией, если по уставу
они обладают правом принять такое решение; органов власти, если ситуация
подпадает под их полномочия; суда.
В процессе реорганизации юридического лица можно условно выделить 3
основных этапа:
1. Начало процедуры: Принятие решения о проведении процедуры
реорганизации учредителями (участниками) юридического лица или его
уполномоченным органом. Организация, принявшая указанное решение, в
течение 3 рабочих дней уведомляет об этом регистрирующий орган ФНС
России по форме С-09-4 (п. 1 ст. 60 ГК РФ).
В определенных случаях перед проведением реорганизации в форме
слияния или присоединения коммерческих и финансовых организаций
необходимо получение предварительного согласия органов Федеральной
антимонопольной службы (ст. 27 закона № 135-ФЗ).
Внесение регистрирующим органом ФНС сведений в ЕГРЮЛ о
нахождении юридического лица в процессе реорганизации.
2. Уведомление кредиторов: Публикация в средствах массовой
информации (журнале «Вестник государственной регистрации») сведений о
начале процедуры реорганизации. Производится дважды каждым
реорганизуемым юридическим лицом с периодичностью 1 раз в месяц.
Уведомление кредиторов в письменной форме в предусмотренных
законом случаях.
97
Сдача отчетности в органы ФНС и внебюджетные фонды.
3. Окончание процедуры (после 2-й публикации сведений о
реорганизации):
- Сбор пакета документов (в зависимости от формы реорганизации) и их
передача в ФНС. Требования кредиторов об исполнении обязательств
реорганизуемыми лицами в досрочном порядке могут быть представлены в
течение 30 дней с момента 2-й публикации указанных сведений (п. 2 ст. 60 ГК
РФ). Соответственно, обращение с заявлением в ФНС допустимо только по
истечении этого срока.
- Получение документов о государственной регистрации.
Пакет документов, передаваемых в органы ФНС для завершения
процедуры реорганизации, зависит от выбранной формы преобразования
юридического лица:
- при присоединении — заявление по форме Р16003 и договор о
присоединении;
- при остальных формах реорганизации — заявление по форме Р12001,
учредительные документы (оригиналы) в 2 экземплярах, договор о слиянии
(оригинал) в 1 экземпляре, передаточный акт.
Регистрирующий орган может запросить документ об уплате госпошлины
и подаче необходимых сведений в ПФР самостоятельно в порядке
межведомственного взаимодействия.
Названная документация может быть направлена в регистрирующий
орган: лично заявителем; представителем заявителя на основании нотариальной
доверенности; по почте заказным письмом с описью вложения и извещением о
вручении; в электронной форме через сервис «Подача электронных документов
на государственную регистрацию».
Итак, законом установлены 5 форм реорганизации юридических лиц.
Процесс реорганизации всегда влечет переход прав и обязанностей в порядке
правопреемства между организациями. О завершении процедуры
свидетельствует внесение соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Рассмотрев судебную практику оспаривания реорганизации, можно
сделать вывод, что главное – не только выявить лицо, предмет и способ
оспаривания при реорганизации, но и определить правовые последствия
признания ее регистрации недействительной. Суды самостоятельно пытаются
98
найти выходы из сложившейся ситуации, чтобы защитить права участников,
кредиторов, акционеров. Исход дела в большей степени зависит от
юридической подготовленности участников дела, поэтому решения по
аналогичным делам могут кардинально отличаться. Последствия не всегда
соответствуют ожиданиям сторон. Следует придерживаться позиции, что мера
ответственности должна быть соразмерна и адекватна защищаемым правам и
ценностям, а потери кредиторов, акционеров, общества, работников
уменьшены или вообще предотвращены. Нарушения же должны быть
настолько существенными, чтобы последствия выступали в качестве меры,
действительно необходимой для защиты прав и законных интересов других
лиц.
Если возможной мерой ответственности стало бы введение ликвидации
вновь созданных (существующих) юридических лиц при выявлении нарушений
требований закона в процессе проведения реорганизации, то законодательство
бы соблюдалось, а права участников защищались.
Судебный порядок рассмотрения споров, связанных с защитой прав
кредиторов при реорганизации юридического лица, должен являться крайней
мерой, применяемой на случай невозможности устранения допущенных
нарушений. Считаем необходимым создание на законодательном уровне такого
механизма правового регулирования реорганизации, при котором риск
нарушения прав как кредиторов, так и реорганизуемого юридического лица
снижается до минимума.
99
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
По результатам проведенного исследования можно сделать следующие
выводы:
Рассматривая исторические аспекты реорганизации юридических лиц,
необходимо отметить тот факт, что вплоть до ранних пор СССР понятие
«реорганизация» не употреблялось, несмотря на то, что сам процесс
воспринимался в качестве способа прекращения юридического лица.
Дальнейшая эволюция российского права привела к возможности
отнесения процедуры реорганизации субъектов предпринимательства к одному
из способов прекращения деятельности юридических лиц, наряду с их
ликвидацией.
Правовое регулирование реорганизации юридических лиц - это комплекс
норм из различных нормативных правовых актов, которые применяются при
осуществлении сделок, направленных на установление контроля одного
юридического лица над другим.
Основными среди них являются следующие источники:
1. ГК РФ, устанавливающий общие положения об особенностях и видах
корпораций, процессе создания, реорганизации и ликвидации;
2. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»,
который регулирует переход доли участника.
3. Федеральный закон «Об акционерных обществах», определяющий
порядок создания, реорганизации, ликвидации акционерных обществ, правовое
положение акционеров и акционерных обществ.
4. Федеральный закон «О защите конкуренции», устанавливающий
процедуру уведомления или получения предварительного согласия
антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (долями),
имуществом коммерческих организаций.
Реорганизация юридического лица - это изменение его правового статуса.
В итоге возникают новые организации и/или прекращают работу
существующие.
По нашему мнению, под реорганизацией юридического лица оправданно
понимать урегулированную действующим законодательством юридическую
100
процедуру, порождающую переход прав и обязанностей реорганизованного
юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства к
другому юридическому лицу (правопреемнику) и предполагающую создание
либо прекращение другого (других) юридических лиц.
Перечень возможных форм установлен ст. 57 ч. 1 ГК РФ:
1. Слияние. При этом несколько организаций прекращают свое
существование, образуя 1 новое юридическое лицо. Все права и обязанности
названных организаций в полном объеме в порядке правопреемства переходят к
вновь созданному юридическому лицу (п. 1 ст. 58 ГК РФ).
2. Присоединение 1 организации к другой. Оно влечет за собой переход
прав и обязанностей от 1-й (присоединяемой) к 2-й в полном объеме, при этом
новое юридическое лицо не образуется. К 1 юридическому лицу могут быть
присоединены несколько организаций, которые по факту регистрации
соответствующих изменений завершают свое существование.
3. Разделение. 1 юридическое лицо прекращает свое существование,
разделившись на несколько новых организаций. Переход прав и обязанностей
производится на основании передаточного акта.
4. Выделение организации из состава другого юридического лица. Оно
влечет образование новой организации (выделившейся). Одновременно из 1
юридического лица могут быть выделены несколько — права и обязанности к
каждому из них переходят в соответствии с передаточным актом.
Существование прежней организации при этом не завершается, что отличает
рассматриваемую форму реорганизации от разделения.
5. Преобразование организации. Подразумевает смену организационно-
правовой формы юридического лица. Реорганизованное юридическое лицо
прекращает свое существование. Все его права и обязанности переходят к
вновь возникшему в полном объеме, за исключением прав и обязанностей по
отношению к учредителям или участникам, если их состав в ходе
реорганизации был изменен (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Реорганизация юридических лиц может быть осуществлена по решению:
- учредителей (участников) организации (п. 1 ст. 57 ГК РФ);
- органа юридического лица, наделенного соответствующими
полномочиями учредительными документами;
101
- уполномоченных госорганов (п. 2 ст. 57 ГК РФ);
- суда.
В первых двух случаях можно говорить о добровольной реорганизации
юридического лица, в остальных — о принудительной.
Законодательство не содержит определений таких терминов, как
добровольная и принудительная реорганизация. Основное различие между
ними — субъект инициирования данной процедуры.
Добровольная реорганизация обычно преследует коммерческие цели,
может быть связана с необходимостью избежать ликвидации юридического
лица, произвести смену состава участников и т.д.
К случаям принудительной реорганизации можно отнести:
- разделение или выделение коммерческих организаций или приносящих
доход некоммерческих фирм в принудительном порядке (ст. 38 ФЗ «О защите
конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ);
- разделение или выделение в принудительном порядке организаций,
являющихся хозяйствующими субъектами в области электроэнергетики и не
выполняющих предписаний ст. 6 ФЗ «Об особенностях функционирования…»
от 26.03.2003 № 36-ФЗ (абз. 19);
- слияние или присоединение кредитных организаций в принудительном
порядке по требованию Банка России (ст. 32 ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве) кредитных организаций» от 25.02.1999 № 40-ФЗ).
Невыполнение предписаний по реорганизации юридического лица в
установленный госорганом срок может повлечь назначение судом по иску
данного госоргана арбитражного управляющего с целью проведения такой
реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ).
При проведении процедуры реорганизации могут возникнуть следующие
проблемы:
- с антимонопольной службой; без согласия этого государственного
органа некоторые предприятия создаются (в процессе реорганизации путём
слияния или присоединения) с нарушением закона. Поэтому они могут быть
принудительно реорганизованы по решению суда в форме выделения или
разделения.
102
- проблемы с кредиторами; некоторые из них могут пропустить срок
подачи претензии, а потом будут «тормозить» реорганизация судебными
тяжбами для взыскания долгов.
- вопрос с распределением акций; он не урегулирован законодательно,
поэтому нужно назначить ответственное лицо, которое и будет заниматься
распределение акций «старого» обществ по вновь созданным.
- другие сложности, которые могут возникнуть из-за признания
некоторых сделок ничтожными или недействительными.
Немаловажно то, что законодательство в отношении реорганизации имеет
много несогласованностей, процедура описана в общих чертах, а проблемы,
возникающие в процессе, не имеют должного правового регулирования. Ни в
одном правовом документ нельзя найти исчерпывающие основания для
оспаривания реорганизации и круга лиц, способных его осуществить. В
юридической литературе довольно много предложений о том, чтобы устранить
все ограничения при реорганизации, то есть для возможности преобразования
абсолютно всех организационно-правовых форм в другие. Согласно статье 57
ГК РФ в соответствии с организационно-правовой формой, которая была у
предприятия, не все организации могут быть преобразованы.
С целью совершенствования процедуры реорганизации коммерческих
организаций в Российской Федерации, устранения коллизий будет
целесообразно внести следующие изменения в ГК РФ, ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «Об акционерных
обществах»:
- привести в соответствие нормы, имеющиеся в вышеуказанных
нормативно-правовых актах;
- ввести однозначное определение «реорганизации»;
- уточнить данные, на основании которых будет проводиться проверка
достоверности документов, и каковы ее пределы;
- уточнить порядок принятия передаточного акта, а также ввести его
основные положения;
- указать, в какие сроки будет проведена правовая экспертиза
представленных документов;
103
- предоставить полномочия регистрирующему органу произвести
проверку достоверности данных, содержащиеся во всех представленных
документах;
- целесообразным является включение в ГК РФ нормы, устанавливающей
право на отказ от проведения реорганизационных процедур, в случае если лицо
утратило экономический интерес в проведение реорганизации.
Реорганизация является сложным и ответственным шагом, который
требует серьёзного и грамотного подхода. Только в таком случае можно
справиться с задачей без нарушения действующего законодательства.
Причины для реорганизации могут быть самыми разными. Если
обратиться к практике, можно выделить несколько самых «популярных»
оснований: альтернативная ликвидация; «уход» от банкротства; объединение с
другим предприятием; изменение масштабов бизнеса; оптимизация
налогообложения; оптимизация управленческого аппарата и т.д.
Реорганизация – это процесс перестройки корпоративной составляющей
юридического лица. После нее компания может: перестать существовать в
прежнем виде, передать часть имущества и прав другой организации, получить
от других фирм новое имущество и права. Организации, которые появляются в
результате переформирования, являются правопреемниками прежних.
Поскольку реорганизация – корпоративная процедура, уполномоченные органы
принимают решение о ее начале. Решение может исходить от: учредителей
компании; иных владельцев; органов управления компанией, если по уставу
они обладают правом принять такое решение; органов власти, если ситуация
подпадает под их полномочия; суда.
В процессе реорганизации юридического лица можно условно выделить 3
основных этапа:
1. Начало процедуры: Принятие решения о проведении процедуры
реорганизации учредителями (участниками) юридического лица или его
уполномоченным органом. Организация, принявшая указанное решение, в
течение 3 рабочих дней уведомляет об этом регистрирующий орган ФНС
России по форме С-09-4 (п. 1 ст. 60 ГК РФ).
В определенных случаях перед проведением реорганизации в форме
слияния или присоединения коммерческих и финансовых организаций