25
раскрывается через создание одного
следует вытекает
или более обществ
например
с передачей им части
прав и обязанностей реорганизуемого
непосредственно
общества без прекращения
например
последнего.
Очевидно, что в специальных законах
следует
законодатель определяет
например
данные
формы реорганизации
вытекает
через создание новых юридических лиц, что в
большей
например проанализировав
степени соответствует
следует существенно
природе выделения и разделения,
например непосредственно
однако не
устраняет проблему подмены одного
например вытекает
института
следует
(института реорганизации)
другим институтом (институтом создания и прекращения
например
юридических лиц).
При таком подходе велика вероятность стирания
например следует
границ в правовом
23
регулировании
непосредственно
различных
вытекает существенно
по своей природе правовых
например проанализировав
явлений, о чем мы уже
говорили.
Одна из общих особенностей разобщающих форм реорганизации
следует
юридических
например
лиц состоит в том, что в отличие от слияния и присоединения
такие формы,
например
как разделение
вытекает
и выделение исключают
следует
какое-либо
непосредственно
договорное
например
начало в принципе, на что уже неоднократно обращалось
существенно
внимание
например
в
правовой литературе
24
. Действительно,
следует
анализ действующего
вытекает
законодательства
например проанализировав
показывает, что применительно ко всем
организационноправовым формам коммерческих
например
юридических
следует непосредственно
лиц по
вопросам проведения реорганизации в форме выделения
например
или разделения
уполномоченным
вытекает
органом принимается только
например следует существенно
решение (в унитарных
предприятиях – собственником имущества,
например
в ООО - общее собрание
участников общества,
непосредственно
в АО – общее собрание
следует
акционеров
например вытекает проанализировав
и т.д.). При этом
специальные законы предъявляют различные требования
например
к содержанию
таких решений, что обусловлено
следует
спецификой каждой
например
конкретной
существенно
организационно-правовой формы реорганизуемого
вытекает
юридического лица.
Вместе
например непосредственно
с тем в правовой доктрине
следует
были предприняты попытки «внедрения» в
процесс
например
выделения или разделения договорной модели. В частности,
применительно
например проанализировав
к анализу
следует вытекает
разделения как одной из форм реорганизации Г.Н.
Марковым была предложена
например
конструкция заключения
непосредственно существенно
договора,
23
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект) / А.В. Габов. - М.: Статут, 2014. – С.86.
24
Там же.
26
направленного на изменение
например следует
учредительного договора
25
. Считаем, что такое
предложение в принципе
вытекает
не соответствует
например
природе выделения и разделения,
не говоря
следует
уже о том, что российское
например
законодательство не предусматривает
заключения такого
непосредственно
договора. Пункт 2 ст. 57 ГК РФ, устанавливая
например проанализировав
общее
правило о принудительной
вытекает
реорганизации,
следует существенно
отсылает к действующему
например
законодательству (преимущественно к специальным законам). В числе актов,
так или иначе регулирующих основания
например
и особенности осуществления
следует
принудительной реорганизации, следует
например вытекает
назвать
непосредственно
Федеральный закон «О
защите конкуренции»
26
, Федеральный
например
закон «Об электроэнергетике»
27
и ряд
иных. Так, в соответствии
следует
со ст. 34 Федерального закона о защите
существенно
конкуренции
например проанализировав
антимонопольный орган вправе обратиться
вытекает
в суд с требованием
о реорганизации
например следует
коммерческой организации в форме выделения
непосредственно
или
разделения. Основания для обращения
например
в суд определены в пункте 1 ст. 27
Федерального закона
следует
о защите
например
конкуренции.
Кроме того, на основании
вытекает
ст. 38 Федерального закона о защите
конкуренции,
например существенно
если коммерческая организация, занимающая
следует
доминирующее
положение
например непосредственно проанализировав
на рынке, систематически осуществляет монополистическую
вытекает
деятельность,
например
антимонопольный орган может обратиться
следует
в суд с требованием
о принудительном ее разделении
например
либо о выделении из ее состава одной или
нескольких организаций. Суд при положительном принятии
например
решения
следует существенно
должен
вытекает непосредственно
исходить из совокупности условий,
например
указанных в пункте 2 ст. 38
рассматриваемого закона: следует принимать
например следует проанализировав
во внимание существование
самой возможности обособления структурных
например вытекает
подразделений коммерческой
организации; необходимо также выяснить
следует непосредственно
наличие
например
или отсутствие
технологически
существенно
обусловленных связей структурных
например
подразделений
организации; еще одним условием является
следует вытекает
реальная возможность
например
для вновь
25
Марков Г.Н. Создание, реорганизация, ликвидация юридического лица. 4е изд. / Г.Н. Марков. - СПб.:
Альфа, 2018. - С. 32
26
Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 18.07.2019) «О защите конкуренции» // Собрание
законодательства РФ. 31.07.2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.
27
Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ (ред. от 02.08.2019) «Об электроэнергетике» // Собрание
законодательства РФ. 31.03.2003. № 13. Ст. 1177.
27
созданных в процессе такой реорганизации юридических лиц осуществлять
например проанализировав
самостоятельную
непосредственно
деятельность
следует
в соответствующей сфере рынка. При
изучении последнего
например
условия
вытекает
в доктрине было также рекомендовано
существенно
учитывать не только
например
реальных
следует
конкурентов, которые уже занимаются
производством,
например
реализацией соответствующих товаров
непосредственно
или оказывающих
вытекает
аналогичные
например следует
услуги, но и потенциальных конкурентов, которые могут без
значительных
например проанализировав
затрат переориентировать свою деятельность в
соответствующем
следует существенно
сегменте
например
рынка. Кроме того, необходимо принимать
вытекает
во
внимание, что рынок является динамической
например непосредственно
категорией, в связи с чем его
границы могут постоянно
следует
меняться
28
.
Пункт 6 ст. 25 Закона об электроэнергетике
например
допускает принудительную
реорганизацию в форме разделения хозяйствующего
например вытекает
в сфере
электроэнергетики субъекта,
следует
если последний неоднократно злоупотреблял
например существенно проанализировав
доминирующим положением
непосредственно
на соответствующем рынке, в том числе
манипулировал
например
на оптовом
следует
или розничном рынках
вытекает
либо осуществлял иную
монополистическую
например
деятельность.
В соответствии с пунктом 3 ст. 38 Закона о защите конкуренции
например следует
решение суда о принудительной реорганизации коммерческой
непосредственно
организации
например
должно
вытекает существенно
быть исполнено собственником или уполномоченным
следует
им органом
например проанализировав
в
срок, который должен быть определен судом (не может быть менее чем
шесть месяцев). Отсутствие подробного
например
регулирования данного механизма
следует
объясняется
вытекает
тем, что суд в своем решении
например
также в полном
непосредственно
объеме должен
определить все условия
например
осуществления такой реорганизации.
Примечательно,
следует существенно
что данная норма не устанавливает последствий
например
неисполнения решения
вытекает
суда в установленный в решении срок, что
компенсируется
например проанализировав
правилами
следует
абзаца 2 пункта
непосредственно
2 ст. 57 ГК РФ. В данном случае
например
суд назначает арбитражного управляющего юридическим лицом. При этом к
арбитражному
например следует вытекает
управляющему переходят полномочия
существенно
по управлению делами
например
28
Мэттью Д., Моррисон Э., Педрик Т. Рекомендации по практическому применению конкурентной
политики в Российской Федерации / Д. Мэттью, Э. Моррисон, Т. Педрик. - М., 1995. - С. 81.
28
реорганизуемого лица. В частности, он уполномочен выступать
следует
в суде от
имени юридического
например непосредственно
лица, он составляет передаточный акт, который
вытекает
направляет вместе
например проанализировав
с иными документами на рассмотрение суда. Анализ
следует
этих
и ряда иных норм показывает, что принудительная
например
реорганизация
применяется либо в случае выявления
существенно
каких-либо
например
нарушений
вытекает
со стороны
следует непосредственно
юридического лица, либо в иных целях, например,
например
в целях экономической
целесообразности: в целях недопущения установления монопольного
положения
например
хозяйствующих
следует
субъектов в той или иной отрасли. В этой связи
следует проанализировать
вытекает
решение
например проанализировав
УФАС Вологодской области от 22
сентября 2015 года о принудительной
непосредственно
реорганизации
например следует существенно
МУП г. Череповца
«Электросеть»
29
. При этом в соответствии с решением УФАС Вологодской
области
например
предприятие «Электросеть» должно
вытекает
прекратить заниматься
следует
продажей
например
электроэнергии. Очевидно, что в данном случае основанием для
принятия
например
решения
непосредственно
об осуществлении принудительной
следует
реорганизации стало
нарушение
например вытекает проанализировав
норм антимонопольного
существенно
законодательства.
В соответствии с действующим законодательством
30
совмещать
деятельность
например
по передаче электрической
следует
энергии и (или)
оперативнодиспетчерскому управлению
например
в электроэнергетике с
деятельностью по производству
вытекает непосредственно
и (или) купле-продаже электрической
например
энергии
следует
запрещено. МУП «Электросеть» совмещало функции
транспортировки электроэнергии
например
и непосредственно ее продажи
существенно
потребителям. При этом, если хозяйствующие субъекты нарушают
например следует проанализировав
данные
вытекает
положения, в их отношении уполномоченным органом
например непосредственно
исполнительной
власти будет принято решение
следует
о принудительной
например
реорганизации. Уточним,
что соответствующими полномочиями наделено
вытекает
Вологодское
например
УФАС.
29
http://www.vscenergo.ru/journalist/news/86211/
30
Федеральный закон от 26.03.2003 № 36-ФЗ (ред. от 29.12.2014) «Об особенностях функционирования
электроэнергетики и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и
признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с
принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» // Собрание законодательства РФ. 31.03.2003. №
13, ст. 1178.
29
Таким образом, очевидно противоречие
следует существенно
действующих норм
рассматриваемых
например
законов. С одной стороны, ст. 38 Закона
непосредственно
о защите
конкуренции содержит
например проанализировав
исчерпывающий перечень
следует вытекает
оснований
принудительной реорганизации
например
коммерческих юридических лиц, а с другой
стороны иной равнозначный
например
по юридической
следует
силе закон устанавливает
дополнительное основание,
непосредственно существенно
в соответствии
например вытекает
с которым принудительной
реорганизации могут быть подвергнуты юридические
например следует
лица, не соблюдающие
действующее законодательство в сфере электроэнергетики. Такое
существенное расширение
например проанализировав
полномочий ФАС России и его региональных
вытекает
органов
следует
может привести
например
к массовым
непосредственно
с их стороны злоупотреблениям. Более
того, ст. 23 Закона о защите конкуренции
например существенно
в случае нарушения
антимонопольного
следует
законодательства прямо указывает
например
на обязанность
вытекает
антимонопольного органа выдать такому
например
лицу предписание об устранении
следует
последствий
непосредственно
нарушения антимонопольного
например проанализировав
законодательства или о
прекращении иных его нарушений.
На основании изложенного
вытекает
в целях устранения
например
коллизий
следует существенно
норм Закона о
защите конкуренции и Федерального
например
закона «Об особенностях
функционирования электроэнергетики и о внесении
например следует непосредственно
изменений в некоторые
вытекает
законодательные акты Российской Федерации
например
и признании утратившими
силу некоторых законодательных
следует
актов Российской
например проанализировав
Федерации в связи с
принятием
существенно
Федерального закона «Об электроэнергетике» предлагаем
например вытекает
исключить из последнего
непосредственно
положения,
следует
наделяющие антимонопольный
например
орган
правом принятия решения о принудительной реорганизации
например
коммерческой
организации
следует
в связи с совмещением
вытекает
ею деятельности по передаче
например
электрической энергии и (или) оперативно-диспетчерскому
существенно
управлению
непосредственно
в
электроэнергетике
например проанализировав
с деятельностью
следует
по производству и (или) купле-продаже
электрической энергии.
Вместе
например
с тем считаем,
вытекает
что к случаям принудительной реорганизации
следует
например следует
относить ряд требований закона, предъявляемых к
организационноправовым
например
формам
непосредственно
ряда юридических лиц (ООО, АО), а
30
также изменения действующего
следует вытекает существенно
законодательства,
например
связанные, как правило, с
такой формой и прямо обязывающие юридическое
например проанализировав
лицо привести в
соответствие ее организационно-правовую
следует
форму с учетом новых
требований.
Согласно
например
части 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы
вытекает
человека
непосредственно
и
гражданина могут быть ограничены
например
федеральным законом
следует
только в той мере,
в какой это необходимо в целях защиты
например существенно
основ конституционного строя,
нравственности, здоровья, прав и законных
например вытекает
интересов
следует
других лиц,
обеспечения обороны страны
например непосредственно проанализировав
и безопасности государства. Исходя из
буквального толкования норм российского
например следует
основного закона, мы можем
сделать
вытекает
вывод о том, что как и любое иное ограничение прав субинститут
например
принудительной
существенно
реорганизации в России установлен
следует
и может применяться
например
исключительно в государственных
непосредственно
целях: в целях обеспечения защиты
общества
например
и его безопасности. Безусловно,
вытекает
экономический интерес
следует
также
относится к категории
например проанализировав
государственных интересов. Однако в своих
рассуждениях мы исходим из следующего. В основе
например
принудительной
«разобщающей» реорганизации
следует существенно
лежат акты юрисдикционного характера
вытекает непосредственно
либо требования
например
уполномоченного на то лица, выносящиеся с особой целью,
имеющей
например
преимущественно
следует
экономический аспект. Юридическая цель
принудительной реорганизации
например
заключается в изменении
вытекает
юридического
статуса и структуры
например следует проанализировав
реорганизуемого
непосредственно
лица и носит санкционный характер.
Но в данном
существенно
случае, как мы уже отмечали,
например
следует исходить из
экономического характера
следует
реорганизации. Экономическая
например вытекает
цель
реорганизации заключается в децентрализации капитала посредством
например
передачи части или всех активов вновь создаваемым
следует непосредственно
в процессе
реорганизации
например
участникам предпринимательской деятельности.
Установление
вытекает
ограничений
существенно
прав, даже в предусмотренных
например проанализировав
законом случаях,
следует
может быть оправданно только тогда,
например
когда в результате такого ограничения
достигается положительный
например непосредственно
эффект,
следует вытекает
в случае с реорганизацией –
положительный экономический
например
эффект.
31
Считаем, что разделение компании или выделение из состава
например следует существенно
ее
имущества части для передачи новым юридическим лицам не является
вытекает
гарантией
например проанализировав
достижения того экономического
непосредственно
эффекта, на который
следует
направлен
например
механизм принудительной реорганизации, поскольку, например,
например
реорганизованная в форме выделения
вытекает
компания
следует
может попасть под
финансовый
например
контроль
существенно
«бывшего монополиста». И на это указывает
зарубежная доктрина. Так, в частности,
непосредственно
в уже упомянутом
например
нами деле Standard
Oil после фактического
следует
разделения компании, владельцами
например вытекает проанализировав
были
предприняты попытки обретения контроля над рынком,
например
причем
следует
весьма
успешные, если считать, что в результате
например
доля компании
непосредственно
на рынке с 1911 по
1920 годы снизилась
существенно
незначительно: с 64% до 50%
31
. При этом на практике
вытекает
выявить и доказать
например следует
подобный сговор будет сложнее, чем контролировать
монополиста.
Принудительная
например
реорганизация во всех случаях осуществляется в
рамках
следует
государственного
например проанализировав
контроля,
вытекает
связанного с выполнением
непосредственно
функций
государства
например
по недопущению нарушений действующего
следует существенно
законодательства.
Какую же цель преследует законодатель,
например
установив возможность в
принудительном порядке
вытекает
разделить
например
самостоятельного хозяйствующего
следует
субъекта или «создать» нового с передачей
например непосредственно
ему части активов и пассивов
реорганизуемого лица? Как нам представляется, такие меры носят
санкционный
например проанализировав
характер,
следует
поскольку
вытекает
установлены за нарушение
существенно
антимонопольного
например
законодательства. Иными словами, при выявленном
нарушении уполномоченный орган вправе
например следует
вынести соответствующее
непосредственно
решение. Однако следует исходить
например вытекает
из того, что государство обладает иными
механизмами воздействия
следует
на участников
например
предпринимательской
деятельности, в том числе установленными мерами ответственности. В
частности,
например существенно проанализировав
такие меры ответственности установлены в Кодексе
следует вытекает
об
административных
непосредственно
правонарушениях
например
(ст. 14.31) и в Уголовном кодексе
31
Richard A. Epstein. Antitrust Consent Decrees in Theory and Practice: Why Less Is more. - Washington, D.C.
2007. - P. 19, 20.
32
РФ
32
193 (ст. 178). Более того, считаем, что принудительная реорганизация
например
как мера ответственности не согласуется
следует
с доктринальным пониманием меры
гражданско-правовой
например
ответственности,
вытекает
которая носит имущественный
характер.
При этом мы убеждены, что принудительная
например
реорганизация,
следует непосредственно существенно
проводимая в разобщающих формах, нарушает
например проанализировав
интересы всех субъектов: и
самого хозяйствующего субъекта,
вытекает
и его участников,
например следует
и кредиторов.
Кроме того, как мы уже отмечали, принудительная реорганизация в
форме разделения или выделения
например
может быть осуществлена при
монополизации рынка. А.Н. Варламова
непосредственно
справедливо
следует
рассматривает
например
принудительное разделение
вытекает существенно
или выделение в двух аспектах: в качестве
санкции
например
за нарушение конкурентного законодательства,
следует
а также при наличии
монополизации
например проанализировав
рынка в качестве способа развития конкуренции
33
.
И это действительно так. В соответствии
например вытекает непосредственно
с пунктом 1 ст. 34 Закона
следует
о
защите конкуренции коммерческая
например
организация, которая была образована
существенно
без получения предварительного
например
согласия
следует
антимонопольного органа,
вытекает
в том
числе в результате слияния
например
или присоединения коммерческих
непосредственно
организаций, в
случаях, указанных
например следует проанализировав
в ст. 27 названного закона, должна быть реорганизована
при условии,
например
если ее создание
вытекает
привело или может привести к ограничению
следует существенно
конкуренции,
например
в том числе в результате возникновения или усиления
доминирующего
непосредственно
положения. Иными словами,
например
в отсутствие выявленного
злоупотребления
следует
своим положением,
вытекает
сам факт создания
например
такого лица уже
является основанием для принудительной реорганизации. Это на наш взгляд,
например проанализировав
противоречит логике
следует
самого же законодателя и, безусловно,
например существенно
выступает
непосредственно
фактором
вытекает
«торможения» развития предпринимательства, поскольку
например
развитие
следует
предприятия ведет к «укрупнению» бизнеса. Однако на определенной стадии
например
у органов управления таким субъектом бизнеса возникает
например следует вытекает
закономерный
32
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 26.07.2019) // Собрание
законодательства РФ. 17.06.1996. № 25. Ст. 2954.
33
Варламова А.Н. Правовое обеспечение развития конкуренции: учебное пособие / А.Н.Варламова. - М.:
Статут, 2017. – 112.
33
вопрос: а зачем развиваться дальше,
непосредственно
если это может привести к
принудительному
например проанализировав
разделению
существенно
бизнеса? В подобной ситуации узаконенной
следует
принудительной
например
реорганизации в разобщающих формах
вытекает
мы видим гораздо
больше
например
отрицательных последствий, чем положительных.
В связи с изложенным
следует
предлагаем исключить
например непосредственно
из действующего
законодательства механизм принудительной реорганизации
например
коммерческих
вытекает
организаций
следует существенно
в форме выделения и разделения. При этом целесообразным
видится
например проанализировав
ужесточение ответственности коммерческих лиц за нарушение
антимонопольного
например
законодательства. В качестве
следует
примера
непосредственно
можно привести
положения
вытекает
пункта
например
1 ст. 34 Закона о защите конкуренции,
предусматривающего альтернативную
например следует
принудительной реорганизации меру
ответственности
существенно
юридического лица – его ликвидацию.
В заключение
например
рассмотрения вопросов,
вытекает
связанных с выделением
следует непосредственно
и
разделением,
например проанализировав
на основании вышеизложенного считаем возможным
сформулировать
например
следующие теоретические дефиниции
следует
названных форм
реорганизации. Под разделением
например вытекает
предлагаем понимать одну из
разобщающих форм реорганизации,
существенно
в процессе
например
которой
непосредственно
возникающим
следует
новым
юридическим лицам передается весь комплекс
например
прав и обязанностей
реорганизованного юридического
вытекает
лица, которое прекращает
например проанализировав
свое
существование.
Выделение
следует
представляет собой одну из разобщающих форм
реорганизации, в процессе
например
которой вновь созданному юридическому
непосредственно
лицу
(лицам) передается часть прав и обязанностей
например следует существенно
реорганизуемого
вытекает
лица, которое
сохраняет свое существование. При этом под разобщающими формами
например
реорганизации считаем возможным понимать
следует
процесс,
например
направленный на
уменьшение или ликвидацию капитала
вытекает
независимого
например непосредственно проанализировав
юридического лица
посредством передачи
следует
всех или части его прав и обязанностей возникающим
например
в процессе
существенно
такой реорганизации юридическим лицам.
34
Независимо от типа предприятия (ЗАО, ООО, АО) предусматривается
целых два варианта реорганизации – добровольную и обязательную
реорганизацию. Если первый применяется по желанию владельца компании,
то второй предполагает наличие решения суда, вступившего в силу и
предписывающего провести те или иные изменения в деятельности
компании.
На практике применяются следующие виды оснований для
реорганизации:
Собственное желание владельца предприятия;
Фирма достигла целей, для которых создавалась;
Низкая рентабельность деятельности;
Переход на иную форму налогообложения в связи с обновлением
законодательства или оптимизацией издержек.
Разделение на добровольную и обязательную реорганизацию основано
на праве собственности на инициативу реорганизации. В зависимости от
того, является ли реорганизация добровольной или недобровольной,
существуют также некоторые процедурные аспекты реорганизации, которые
будут обсуждаться ниже.
Наиболее распространенной является добровольная реорганизация,
когда решение о реорганизации в соответствии со ст. 57 ГК РФ принимаются
учредителями (участниками) или органом юридического лица,
уполномоченным его учредительными документами. Это общее правило
гражданского кодекса сформулировано таким образом, чтобы охватить все
виды юридических лиц. В тех случаях, когда в отношении конкретного типа
юридического лица принят специальный закон, в нем упоминаются только
учредители, только участники или только орган, уполномоченный принимать