35
соответствующее решение. Так, решение о реорганизации унитарного
предприятия принимается собственником его имущества, решение о
реорганизации хозяйственного товарищества - участников, а решение о
реорганизации хозяйственного общества - уполномоченным органом (общее
собрание акционеров акционерного общества), или общее собрание
участников общества с ограниченной ответственностью)
34
.
Во всех случаях добровольной реорганизации деловых товариществ
любой участник такого партнерства может быть инициатором добровольной
реорганизации.
Вопрос о реорганизации акционﮦерного общества можﮦет быть вынеﮦсен
на решеﮦние общего собрﮦания акционеров толﮦько по предлоﮦжению совета
дирекﮦторов, если инﮦое не предусмﮦотрено уставом общеﮦства (пункт 3 стаﮦтьи
49 Федерального Закﮦон «Об акционﮦерных обществах» - Закﮦон об АﮦО). В
компаﮦниях с ограниﮦченной ответственностью инициаﮦтором реорганизации
могﮦут быть, в принципе, каﮦк участники компﮦании, так и ее оргﮦаны. Таким
обраﮦзом, пункт 2 сﮦт. 35 Федерального закﮦона оﮦб ООО предостﮦавляет
возможность исполниﮦтельным органам общеﮦства созывать внеочеﮦредное
собрание пﮦо собственной инициﮦативе, по инициﮦативе совета дирекﮦторов,
ревизионной комиﮦссии (аудитор), аудиﮦтор, а такﮦже члены общеﮦства,
имеющие в общей сложнﮦости не менﮦее одной десяﮦтой от общﮦего числа
голоﮦсов участников общеﮦства. Учитывая, чтﮦо в отлиﮦчие от Федераﮦльного
закона оﮦб АО Федераﮦльный закон оﮦб ООО нﮦе содержит специаﮦльных
нормативных актﮦов, ограничивающих праﮦва указанных лиﮦц и оргаﮦнов
относительно решеﮦния вопроса о реорганизации пﮦо решению Общﮦего
собрания, можﮦно сделать вывﮦод, что любой иﮦз указанных оргаﮦнов или
участﮦников может иницииﮦровать принятие решеﮦния о реорганﮦизации. Члены
и соответствующие оргﮦаны производственных кооперﮦативов имеют
одинаﮦковые права.
34
Чашин А. Н. Реорганизация и ликвидация юридических лиц / А.Н Чащин. - М.: Дело и Сервис, 2017. –
С.43.
36
Однﮦако, на пракﮦтике, многие иﮦз тех, ктﮦо имеет праﮦво инициировать
реорганﮦизацию, не будﮦут пользоваться этﮦим правом. Некотﮦорые - потому чтﮦо
это нﮦе их функﮦция, другие - потﮦому что онﮦи не в полной меﮦре способны
судﮦить о состоﮦянии дел органиﮦзации.
Кроме того, существует серьезное процессуальное препятствие для
инициирования реорганизации участниками. Российское законодательство
предусматривает, что решение о реорганизации принимается одновременно с
утверждением договоров о слиянии (присоединении) и передаточного акта
(разделительного баланса). В то же время неясно, должен ли участник,
инициирующий решение о реорганизации, подать одновременно с
предложением о включении этого вопроса в повестку дня Общего собрания и
свои проекты соглашений о слиянии (присоединении) и передаточный акт
(разделительный баланс). Если это все еще необходимо, подготовка таких
документов для подавляющего большинства участников (особенно членов
деловых компаний) будет невозможна
35
.
Очевидно, что только исполнительный орган и Совет директоров могут
правильно определить условия реорганизации и подготовить необходимые
документы и что они должны быть инициаторами рассмотрения этого
вопроса. Было бы полезно отразить это в законодательстве.
Добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или
преобразования в случаях, предусмотренных законом, может осуществляться
с предварительного согласия государственных органов (пункт 3 статьи 57 ГК
РФ). Такое согласие необходимо получить от антимонопольных органов,
контролирующих появление хозяйствующих субъектов, которые могут
занять доминирующее положение на товарном рынке.
Согласно п. 1 ст. 17 закона «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» слияние и
присоединение коммерческих организаций, общая балансовая стоимость
35
Носульчак А. С. Защита прав кредиторов при реорганизации юридического лица / А. С. Носульчак //
Молодой ученый. - 2018. - №20. - С. 318-322.
37
активов которых на последнем балансе превышает 200 тысяч минимальных
размеров оплаты труда, установленных Федеральным законом,
осуществляются с предварительное согласие антимонопольного органа.
Антимонопольный орган уведомляется учредителями (участниками)
(одним из учредителей, участников) в течение 45 дней со дня
государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в
единый государственный реестр юридических лиц):
- о слиянии и присоединении некоммерческих организаций
(ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников
(членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;
- о слиянии и присоединении коммерческих организаций, если общая
стоимость их активов на последнем балансе превышает 100 тысяч
минимальных размеров оплаты труда, установленных Федеральным законом
(п. 5 ст. 17 Закона о конкуренции).
В этих случаях лица или органы, принимающие решения о слиянии,
присоединении, имеют право запросить согласие антимонопольного органа,
который обязан рассмотреть соответствующие заявления, прежде чем
принимать такие решения. Нарушение установленного порядка, приводящее
к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или
усиления господства, и равное неисполнение распоряжения
антимонопольного органа, является основанием для их ликвидации в
судебном порядке по иску Антимонопольного органа (п. 9 ст. 17 Закона о
конкуренции).
Согласно п. 2 ст. 57 ГК РФ принудительная реорганизация
осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или
по решению суда. Понятно, что решение о реорганизации государственного
органа затрагивает права граждан и юридических лиц, и поэтому в
Гражданском кодексе установлено, что такое решение может быть принято
только в случаях, установленных законом. В то же время нельзя согласиться
с возможностью реорганизации, установленной Гражданским кодексом по
38
решению уполномоченного государственного органа. Закон должен
разрешать уполномоченному государственному органу обращаться в суд за
реорганизацией, но не должен давать ему право принимать такое решение
самостоятельно.
Гражданский кодекс не определяет, какой государственный орган
уполномочен принимать решение о реорганизации, и этот вопрос оставлен на
усмотрение специальных законов и правовых актов. В настоящее время в
соответствии с Федеральным законом о конкуренции (статья 12) таким
органом является Федеральный антимонопольный орган. В этом же законе
также определены случаи, когда этот орган может принять решение о
принудительной реорганизации юридического лица.
Антимонопольный орган вправе издать приказ об обязательном
разделении коммерческой организации или некоммерческой организации,
осуществляющей предпринимательскую деятельность, занимающую
доминирующее положение, или о выделении из их состава одной или
нескольких организаций в случае систематического осуществления
монополистической деятельности их (в течение трех лет более двух фактов
монополистической деятельности выявлено в установленном порядке).
Приказ об обязательном разделении (выделении) коммерческой организации
в соответствии с п. 2 ст. 19 Федерального закона о конкуренции принимается
при наличии следующих условий: если это приводит к развитию
конкуренции; возможности организационно-территориальной изоляции его
структурных подразделений; отсутствие между его структурными
подразделениями тесной технологической взаимосвязи (в частности, если
объем продукции (работ, услуг) его структурного подразделения не
превышает 30% от общего объема, произведенного этим структурным
подразделением продукции (работ, услуг), потребляемой юридическое лицо,
39
возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно
работать на рынке определенного товара
36
.
В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и
Федеральным законом «О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках» принудительная реорганизация может
осуществляться только в форме разделения и разделения.
Из законодательства не ясно, достаточно ли указаний федерального
антимонопольного органа для начала реорганизации или нет. В п. 3 ст. 19
Федерального закона о конкуренции установлено: «Инструкция
Антимонопольного органа о принудительном разделении (распределении)
коммерческих организаций или некоммерческих организаций,
осуществляющих предпринимательскую деятельность, подлежит
исполнению владельцем или уполномоченным им органом, с учетом
требований, указанных в указанной инструкции и в определенный в ней срок,
который не может быть менее шести месяцев». При этом неисполнение
решения о принудительной реорганизации дает право суду по требованию
антимонопольного органа назначить внешнего управляющего директора
юридическим лицом, которое будет осуществлять такую реорганизацию (п. 2
п. 2 ст. 57 ГК РФ).
Принимая во внимание важность перестройки, стороны должны
принять решение, полностью осознавая его необходимость и последствия.
Период, предшествующий реорганизации, особенно важен для принятия
взвешенного решения. Подготовка решения о реорганизации - это подготовка
и представление соответствующей информации и материалов участникам.
36
Корпоративное право: учебник для студентов вузов / Под ред. И.С. Шиткиной. - М.: Волтере Клувер,
2017. – С.67.
40
К сожалению, этот период выходит за рамки правовых норм:
регулирование российского законодательства. Между тем, отсутствие правил
подготовки решения о реорганизации приводит к высокому риску
манипулирования мнением участников и, как следствие, к существенным
нарушениям их прав при реорганизации.
Российское законодательство не устанавливает каких-либо особых
требований к подготовке решений о реорганизации, поэтому такая
подготовка осуществляется в соответствии с общими правилами. Участники
могут читать только те документы, которые им предоставляются при
подготовке к общему собранию. Перечень информации (материалов),
предоставляемой лицам, имеющим право на участие в Общем собрании
акционеров при подготовке к проведению Общего собрания акционеров
общества, не включает ни договор о присоединении (присоединение), ни
разделительный баланс, ни передачу. акт (см. п. 3 ст. 52 Федерального закона
об АО). Перечень дополнительной информации (материалов), необходимой
для предоставления лицам, имеющим право на участие в Общем собрании
акционеров, при подготовке к проведению Общего собрания акционеров,
может быть установлен федеральным органом исполнительной власти по
рынку ценных бумаг. Ранее этот список не был составлен, это приводило к
высокому риску манипулирования мнением участников
37
.
В настоящее время Федеральная комиссия по ценным бумагам России
воспользовалась своим правом определить дополнительный перечень
информации (материалов), которая должна быть предоставлена акционерам в
течение этого периода, и восполнила досадный пробел в действующем
законодательстве, приняв Постановление № 17 / ПС. от 31 мая 2002 года «Об
утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку
подготовки, созыва и проведения Общего собрания акционеров»
38
. В
37
Гражданское право: Учебник: В 4 т. / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1: Общая часть. - М.: Волтере Клувер,
2016. – С.417.
38
Постановление № 17 / ПС. от 31 мая 2002 года «Об утверждении Положения о дополнительных
требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения Общего собрания акционеров» // СПС
«Консультант плюс»
41
соответствии с пунктом 3.5. Указанными Положениями к дополнительной
информации (материалам), обязательной для предоставления лицам,
имеющим право на участие в Общем собрании, при подготовке к проведению
Общего собрания, в повестку дня которого включен вопрос о реорганизации
общества, относятся:
- обоснование условий и порядка реорганизации общества,
содержащихся в решении о разделении, размещении или преобразовании или
в соглашении о слиянии или присоединении, утвержденном (принятом)
уполномоченным органом общества;
- годовые отчеты и годовые финансовые отчеты всех организаций,
участвующих в реорганизации, за три завершенных финансовых года,
предшествующих дате проведения общего собрания, или за каждый
завершенный финансовый год с даты образования организации, если
организация осуществляет свою деятельность менее чем за три года. лет;
- квартальная бухгалтерская отчетность всех организаций,
участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал,
предшествующий дате проведения общего собрания.
Все решения, принимаемые Советом директоров (исполнительными
органами, участниками), Общим собранием, совместным общим собранием
по вопросам реорганизации, оформляются протоколом, в котором
определяются порядок и условия реорганизации, фиксируются все решения
например
и
результаты голосования
39
.
Подобная ситуация, а не урегулирование
следует
вышеописанного
например
вопроса,
типична для товариществ,
вытекает
кооперативов и обществ
например
с ограниченной
ответственностью. Однако
непосредственно
для обществ
следует
с ограниченной ответственностью
например
предоставление
существенно
этой информации и материалов может стать обязательным,
если это предусмотрено
например проанализировав
Уставом
вытекает
компании
следует
(пункт 3 статьи 36 Федерального
закона
например
об ООО).
39
Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. и др. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по
законодательству России и стран Западной Европы / М.И. Брагинский, Т.М.Медведева, А.В.Тимофеев и др..
- М.: Юрист, 2018. – С.96.
42
Можно предположить, что экономическая целесообразность
реорганизации
непосредственно
ясна для стороны
например
или органа,
следует
который инициировал
рассмотрение
вытекает
этого вопроса. Очевидно,
например
что исполнительный орган или совет
директоров
существенно
компании также могут оценить целесообразность
например следует
реорганизации.
Однако остальные участники обычно не могут этого сделать.
Исполнительный
например проанализировав
орган коммерческой
непосредственно
организации
вытекает
(для деловых
товариществ
следует
это может быть участник,
например
который поставил вопрос о
реорганизации на решение
например
участников товарищества) должен подготовить
следует существенно
письменное обоснование
например вытекает
реорганизации, содержащее подробное
непосредственно
разъяснение
условий
например
Соглашение о слиянии
следует
(присоединении) или решение о разделе
(распределении),
например проанализировав
их юридическое и экономическое обоснование,
вытекает
в том числе
обоснование соотношения
например
обмена
следует
акций (долей, долей), а также описание
существенно
последствий
например непосредственно
реорганизации для участники. Кроме того, в обосновании
следует описать трудности,
например следует
возникшие
вытекает
при оценке имущества организаций.
Как это делается для акционерных
например
обществ. Из предложенных правил может
быть сделано исключение,
следует
связанное
например проанализировав
с необоснованностью обучения,
непосредственно
в
некоторых случаях
вытекает
обоснование.
Возложение
например существенно
на исполнительный орган юридического лица обязанности
следует
по подготовке обоснования
например
в связи с тем, что именно исполнительные
органы имеют возможность получать
например
и использовать при такой подготовке
следует вытекает
все бухгалтерские и другие
непосредственно
документы. В то же время мнение
например
исполнительного органа не является уникальным и достаточным
например проанализировав
для
принятия
следует существенно
решения о реорганизации. Обычно в этом случае требуется
например вытекает
мнение
третьей стороны, которая, с одной стороны,
например следует
должна
непосредственно
обладать необходимыми
профессиональными знаниями,
например
а с другой - быть независимой. На мой
взгляд, в настоящее
вытекает
время такой человек
следует
может быть оценщиком.
Деятельность
например
оценщиков регулируется
существенно
Законом «Об оценочной деятельности
например проанализировав
в Российской Федерации», который
следует непосредственно
содержит обязательные
например
требования
вытекает
к
оценщику, в том числе требование его независимости, предусматривает
например
43
обязательное лицензирование
следует
оценочной деятельности, устанавливает
например
правила обязательного страхования
существенно
ответственности
вытекает
оценщики
например непосредственно
и др.
Таким образом,
следует
наличие оснований для реорганизации и заключение
например проанализировав
оценщика по проектам договоров о слиянии (присоединении) или решение
например следует
о
разделе (выделении) должно
вытекает
стать обязательным условием процедуры
например
реорганизации
40
.
Чтобы участники имели реальную
непосредственно
возможность получать
следует существенно
и оценивать
например
предоставленную им информацию и материалы, информация должна
например вытекает
быть
предоставлена не позднее, чем за 30 дней до даты проведения
следует
общего
собрания. В срок, указанный
например проанализировав
в сообщении о проведении Общего собрания
непосредственно
акционеров,
например
должно быть направлено
следует
каждое
вытекает
лицо, указанное в списке
например существенно
лиц,
имеющих право на участие в Общем собрании акционеров, заказным
например
письмом,
следует
если в Уставе предусмотрен иной способ рассылки
например
сообщения. в
письменной
вытекает непосредственно
форме или врученные каждому из указанных лиц под подписью
например следует проанализировав
или, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном
например
для всех акционеров
существенно
печатном издании, определенном
следует вытекает
уставом
например
общества (п.
1 ст. 52 Закона об АО).
Исходя
непосредственно
из смысла действующего
например
законодательства (например,
Гражданский
следует
кодекс Российской
например
Федерации, Федеральный
вытекает
закон об АО и
Федеральный закон об ООО) к передаточному акту и разделительному
например проанализировав
балансу при разных
следует существенно
формах реорганизации: одинаковая роль - есть поручено
например непосредственно
определить имущество и обязанности; которые переходят к юридическим
например вытекает
лицам,
следует
являющимся правопреемниками в результате реорганизации. Оба
этих документа,
например
как следует из ГК РФ, должны содержать «положения о
правопреемстве по всем обязательствам
например следует
реорганизованного юридического
непосредственно
лица в отношении
вытекает существенно
всех его кредиторов и должников,
например проанализировав
включая обязательства,
оспариваемые сторонами» (п. 1 ст. 59) , Соблюдение
следует
этого правила
например
призвано
обеспечить полную ясность в отношении
например
всех правовых
вытекает
отношений,
40
Карлин А.Л. Реорганизация акционерного общества: понятие и особенности / А.Л. Карлин // Хозяйство и
право. - 2003. - № 7. - С. 55.
44
стороной
следует
которых
непосредственно
являлось
например
реорганизованное юридическое лицо. Очевидно,
что это устанавливается
существенно
в первую
например
очередь в интересах
следует
кредиторов
юридического
вытекает
лица, чтобы их требования
например проанализировав
не «терялись» в процессе
реорганизации.
Так открытое акционерное общество «Национальный торговый
например
банк»,
следует непосредственно
г. Самара, обратилось в Арбитражный суд Самарской
например
области с иском о
признании
вытекает
недействительной реорганизации СПК «Черновский» в виде
выделения
например следует существенно
в состав ЗАО «Черновское» и государственной регистрации ОАО
«Черновский».
Из материалов дела видно,
например
что решением Общего собрания
непосредственно
СПК
«Черновский» от 06.07.2001 года кооператив
следует
был реорганизован
например вытекает проанализировав
в форме
выделения в ОАО «Черновское».
Постановлением Администрации Сергиевского района
например
Самарской
области от 21.08.2001 № 749 зарегистрировано
следует
изменение учредительных
например
документов
существенно
Сельскохозяйственного производственного
вытекает
кооператива
«Черновский»,
например непосредственно
связанное с реорганизацией
следует
путем выделения его в открытое
акционерное
например
общество «Черновское».
Согласно п. 1 ст. 41 Федерального закона от 18.12.95 № 193-Ф3 «О
сельскохозяйственной
например проанализировав
кооперации» реорганизация
следует вытекает
кооператива (слияние,
присоединение, разделение,
например
выделение, преобразование) осуществляется
непосредственно существенно
по
решению Общего собрания
например следует
кооператива в соответствии с гражданским
законодательством
вытекает
Российская
например
Федерация.
Согласно п. 1 ст. 60 ГК РФ Российской Федерации учредители
следует
(участники) юридического
например
лица или орган, принявший решение о
реорганизации
непосредственно
юридического
например проанализировав
лица, обязаны письменно
вытекает
уведомить
следует существенно
кредиторов реорганизованного
например
юридического лица.
Банк «Самарский кредит» является кредитором СПК «Черновский»,
так как последний
например
является плательщиком
следует
векселя, а его доля составляет 8
миллионов
например вытекает
рублей.