84
3.3 Международная практика противодействия
недружественным поглощениям
Несмотря
ер
на
ер
то
ер
что
ер
российское
ер
частное
ер
право
ер
преимущественно
ер
наследует
ер
германскую
ер
цивилистическую
ер
традицию,
ер
все
ер
же
ер
истоки
ер
зарождения
ер
и
ер
развития
ер
наиболее
ер
принципиальных
ер
правовых
ер
конструкций
ер
корпоративного
ер
права
ер
следует
ер
искать
ер
там,
ер
где
ер
это
ер
право
ер
в
ер
его
ер
современном
ер
виде
ер
так
ер
или
ер
иначе
ер
появилось,
ер
–
ер
в
ер
голландской,
ер
а
ер
в
ер
еще
ер
большей
ер
степени
ер
в
ер
английской
ер
правовой
ер
системе.
ер
Стремление
ер
к
ер
развитию
ер
так
ер
называемой
ер
заатлантической
ер
торговли,
ер
балансирующей
ер
на
ер
грани
ер
с
ер
пиратством
ер
и
ер
колонизаторством,
ер
а
ер
вслед
ер
за
ер
ней
ер
–
ер
торговли
ер
с
ер
прочими,
ер
отдаленными
ер
от
ер
Западной
ер
Европы
ер
территориями
ер
способствовало
ер
появлению
ер
и
ер
развитию
ер
первых
ер
корпораций,
ер
акционерных
ер
компаний
ер
в
ер
современном
ер
смысле
ер
этого
ер
слова.
ер
Соответственно,
ер
именно
ер
в
ер
недрах
ер
английского
ер
права
ер
компаний
ер
стоит
ер
искать
ер
истоки
ер
правого
ер
регулирования
ер
сделок
ер
слияний
ер
и
ер
поглощений.
ер
Сегодня
ер
в
ер
развитых
ер
корпоративных
ер
правоотношениях
ер
процедура
ер
M&A
ер
получила
ер
широкое
ер
распространение
ер
и
ер
рассматривается
ер
как
ер
одна
ер
из
ер
форм
ер
сделок,
ер
направленных
ер
на
ер
изменение
ер
корпоративного
ер
контроля
ер
(corporate
ер
control
ер
transactions).
ер
Институт
ер
M&A
ер
принято
ер
считать
ер
техникой,
ер
созданной
ер
в
ер
английском
ер
праве.
ер
Его
ер
основой
ер
является
ер
закон
ер
«The
ер
City
ер
Code
ер
on
ер
Takeovers
ер
and
ер
Mergers».
ер
Эта
ер
техника
ер
заимствована
ер
корпоративным
ер
правом
ер
США
ер
и
ер
закреплена
ер
в
ер
законе
ер
Уильямсона
ер
1968
ер
г.
ер
В
ер
конце
ер
80-х
ер
гг.
ер
XX
ер
в.
ер
методика
ер
M&A
ер
была
ер
реципирована
ер
практикой
ер
многих
ер
континентальных
ер
государств.
ер
Законодательное
ер
оформление
ер
процедуры
ер
слияний
ер
и
ер
поглощений
ер
в
ер
европейских
ер
правовых
ер
системах
ер
имело
ер
место
ер
в
ер
конце
ер
XX
ер
–
ер
начале
ер
XXI
ер
в.
ер
Наиболее
ер
значимый
ер
документ,
ер
регулирующий
ер
слияния
ер
и
ер
поглощения
ер
в
ер
рамках
ер
ЕС,
ер
–
ер
Директива
ер
2004/25/EC
ер
Европейского
ер
парламента
ер
и
ер
совета
ер
от
ер
21
ер
апреля
ер
2004
ер
г.
ер
относительно
ер
предложений
ер
о
ер
поглощении
ер
(Directive
ер
2004/25/EC
ер
of
ер
the
ер
European
ер
Parliament
ер
and
ер
of
ер
the
ер
Council
ер
of
ер
21
ер
April
ер
2004
ер
on
ер
takeover
ер
bids).
ер
85
Сегодня
ер
проблема
ер
слияний
ер
и
ер
поглощений
ер
актуальна
ер
также
ер
и
ер
для
ер
России,
ер
следовательно,
ер
необходимо
ер
активно
ер
изучать,
ер
а
ер
также
ер
применять
ер
мировые
ер
технологии
ер
сделок
ер
по
ер
слиянию
ер
и
ер
поглощению.
ер
В
ер
Европе
ер
и
ер
США
ер
уже
ер
несколько
ер
десятилетий
ер
существует
ер
отдельная
ер
отрасль
ер
юриспруденции
ер
Asset
ер
protection
ер
(защита
ер
активов).
ер
Для
ер
формирования
ер
аналогичного
ер
направления
ер
в
ер
российском
ер
праве
ер
пока
ер
недостаточно
ер
практики.
ер
Однако
ер
западный
ер
опыт
ер
и
ер
знание
ер
отечественной
ер
специфики
ер
позволяют
ер
сформировать
ер
стандартные
ер
методы
ер
защиты
ер
корпоративной
ер
собственности.
ер
Важно
ер
отметить,
ер
что
ер
каждая
ер
бизнес-система
ер
требует
ер
особого
ер
«набора»
ер
защитных
ер
мер,
ер
но
ер
эти
ер
меры
ер
базируются
ер
именно
ер
на
ер
общих
ер
приемах.
ер
Проанализировав
ер
практику
ер
противодействия
ер
недружественным
ер
поглощениям
ер
в
ер
Европе
ер
и
ер
США,
ер
можно
ер
выделить
ер
следующие
ер
методы
ер
защиты
ер
корпораций:
ер
1. Реструктуризация
ер
активов
ер
–
ер
продажа
ер
и
ер
покупка
ер
активов,
ер
которая
ер
совершается
ер
для
ер
того,
ер
чтобы
ер
сделать
ер
объект
ер
поглощения
ер
менее
ер
привлекательным
ер
для
ер
«агрессора».
ер
Возможна
ер
продажа
ер
привлекательных
ер
активов
ер
(«бриллиантов
ер
короны»),
ер
что
ер
снижает
ер
инвестиционную
ер
привлекательность
ер
поглощаемой
ер
компании,
ер
или
ер
покупка
ер
такого
ер
бизнеса,
ер
дальнейшая
ер
консолидация
ер
которого
ер
за
ер
счет
ер
недружественного
ер
поглощения
ер
может
ер
привести
ер
к
ер
проблемам
ер
с
ер
органами
ер
государственного
ер
регулирования,
ер
например
ер
антимонопольными
ер
органами.
ер
2. Реструктуризация
ер
пассивов
ер
представляет
ер
собой
ер
следующее:
ер
проведение
ер
дополнительной
ер
эмиссии
ер
обыкновенных
ер
акций,
ер
полностью
ер
размещаемых
ер
среди
ер
дружественных
ер
внешних
ер
инвесторов
ер
(или
ер
акционеров),
ер
т.
ер
е.
ер
лиц,
ер
которые
ер
поддержат
ер
существующий
ер
менеджмент
ер
корпорации-цели
ер
в
ер
случае
ер
попытки
ер
недружественного
ер
поглощения.
ер
3. Реинкорпорация
ер
означает
ер
переоформление
ер
учредительных
ер
документов
ер
в
ер
другой
ер
регион
ер
(перенос
ер
юридического
ер
адреса),
ер
где
ер
существуют
ер
более
ер
жесткие
ер
антимонопольные
ер
требования,
ер
чем
ер
по
ер
текущему
ер
месту
ер
регистрации.
ер
Подобная
ер
защита
ер
может
ер
значительно
ер
затруднить
ер
поглощение
ер
86
реинкорпорированной
ер
компании,
ер
но
ер
процесс
ер
оформления
ер
документов
ер
может
ер
потребовать
ер
много
ер
времени,
ер
что
ер
может
ер
противоречить
ер
интересам
ер
защищающейся
ер
стороны.
ер
4. Компенсационными
ер
парашютами
ер
называют
ер
включаемые
ер
в
ер
контракты
ер
менеджеров
ер
условия,
ер
гарантирующие
ер
значительные
ер
выплаты
ер
этим
ер
менеджерам
ер
в
ер
случае
ер
недружественного
ер
поглощения
ер
или
ер
«не
ер
согласованного
ер
с
ер
менеджерами»
ер
поглощения.
ер
Естественной
ер
практикой
ер
поглощающей
ер
компании
ер
является
ер
замена
ер
ключевых
ер
менеджеров
ер
поглощаемой
ер
компании.
ер
Компенсационные
ер
парашюты
ер
бывают:
ер
–
ер
золотыми
ер
(компенсационные
ер
соглашения
ер
заключаются
ер
с
ер
высшим
ер
менеджментом);
ер
–
ер
серебряными
ер
(компенсационные
ер
соглашения
ер
заключаются
ер
с
ер
менеджментом
ер
среднего
ер
звена);
ер
–
ер
оловянными
ер
(компенсационные
ер
соглашения
ер
заключаются
ер
с
ер
менеджментом
ер
низшего
ер
звена
ер
и
ер
некоторыми
ер
рядовыми
ер
сотрудниками
ер
компании).
ер
Если
ер
компенсационные
ер
соглашения
ер
составлены
ер
юридически
ер
безукоризненно
ер
и
ер
сумма
ер
компенсации
ер
существенна,
ер
у
ер
поглощающей
ер
компании
ер
возможны
ер
проблемы.
ер
Кроме
ер
того,
ер
наличие
ер
подобных
ер
контрактов
ер
является
ер
стимулом
ер
для
ер
менеджмента
ер
компании
ер
проводить
ер
эффективные
ер
защитные
ер
действия,
ер
если
ер
этого
ер
требуют
ер
акционеры.
ер
Рынок
ер
может
ер
прореагировать
ер
на
ер
применение
ер
такого
ер
способа
ер
защиты
ер
как
ер
позитивно
ер
(рост
ер
котировок
ер
акций
ер
на
ер
1,5–3
ер
%),
ер
так
ер
и
ер
негативно
ер
(падение
ер
цены
ер
акций
ер
на
ер
1
ер
%
ер
и
ер
более).
ер
Реакция
ер
рынка
ер
в
ер
большом
ер
числе
ер
случаев
ер
зависит
ер
от
ер
типа
ер
контракта:
ер
менеджмент–
ер
акционеры
ер
или
ер
менеджмент–менеджмент.
ер
По
ер
мнению
ер
некоторых
ер
исследователей
ер
в
ер
среднем
ер
такой
ер
метод
ер
защиты
ер
не
ер
дает
ер
компании
ер
ни
ер
выигрыша,
ер
ни
ер
проигрыша.
ер
Как
ер
правило,
ер
подобные
ер
контракты
ер
редко
ер
превышают
ер
1
ер
год.
ер
Обычной
ер
практикой
ер
считается
ер
заключение
ер
таких
ер
контрактов
ер
за
ер
6–8
ер
месяцев
ер
до
ер
недружественного
ер
поглощения.
ер
«Белый
ер
рыцарь»
ер
–
ер
способ
ер
защиты,
ер
когда
ер
для
ер
поглощения
ер
приглашается
ер
дружественный
ер
акционерам
ер
инвестор.
ер
При
ер
выборе
ер
данного
ер
способа
ер
корпорация-цель
ер
пытается
ер
помешать
ер
недружественному
ер
захвату
ер
путем
ер
осуществления
ер
дружественного
ер
поглощения,
ер
87
продавая
ер
свой
ер
контрольный
ер
пакет
ер
акций
ер
дружественной
ер
менеджменту
ер
корпорации.
ер
Размер
ер
предложения,
ер
которое
ер
делает
ер
«белый
ер
рыцарь»,
ер
определяется
ер
главным
ер
образом
ер
тем,
ер
насколько
ер
подобная
ер
сделка
ер
вписывается
ер
в
ер
его
ер
стратегию.
ер
Если
ер
соответствие
ер
стратегии
ер
хорошее,
ер
то
ер
цена
ер
может
ер
быть
ер
выше
ер
предложенной
ер
«агрессором»,
ер
если
ер
же
ер
уровень
ер
соответствия
ер
стратегии
ер
невелик,
ер
то
ер
цена
ер
будет
ер
ниже.
ер
На
ер
практике
ер
же
ер
возможна
ер
ситуация,
ер
когда
ер
«агрессор»
ер
будет
ер
повышать
ер
цену,
ер
не
ер
отказываясь
ер
от
ер
попытки
ер
недружественного
ер
захвата
ер
даже
ер
после
ер
появления
ер
«белого
ер
рыцаря»,
ер
тогда
ер
цена
ер
будет
ер
расти.
ер
Защита
ер
«белый
ер
сквайр»
ер
отличается
ер
от
ер
защиты
ер
«белый
ер
рыцарь»
ер
тем,
ер
что
ер
«белый
ер
сквайр»
ер
не
ер
получает
ер
контроля
ер
над
ер
целью
ер
поглощения.
ер
Дружественная
ер
к
ер
менеджменту
ер
компания
ер
–
ер
«белый
ер
сквайр»
ер
–
ер
покупает
ер
по
ер
предложению
ер
цели
ер
поглощения
ер
крупный
ер
пакет
ер
акций
ер
на
ер
условиях
ер
невмешательства
ер
(обычно
ер
это
ер
означает
ер
обязательство
ер
голосовать
ер
за
ер
предложения
ер
менеджмента).
ер
Таким
ер
образом,
ер
«агрессор»
ер
лишается
ер
возможности
ер
получить
ер
большинство
ер
голосов
ер
на
ер
собрании
ер
акционеров
ер
и,
ер
следовательно,
ер
решить
ер
проблему
ер
поглощения.
ер
В
ер
качестве
ер
вознаграждения
ер
«белый
ер
сквайр»
ер
обычно
ер
получает
ер
места
ер
в
ер
совете
ер
директоров
ер
или
ер
повышенные
ер
дивиденды
ер
на
ер
купленные
ер
акции.
ер
Защита
ер
Пэкмена
ер
заключается
ер
в
ер
контрнападении
ер
корпорациицели
ер
на
ер
корпорацию-агрессора
ер
в
ер
случае
ер
попытки
ер
жесткого
ер
поглощения
ер
(корпорация-
цель
ер
делает
ер
встречное
ер
тендерное
ер
предложение
ер
акционерам
ер
корпорации-
покупателя
ер
на
ер
выкуп
ер
контрольного
ер
пакета
ер
ее
ер
акций).
ер
Подобная
ер
практика
ер
встречается
ер
очень
ер
редко,
ер
так
ер
как
ер
основная
ер
проблема
ер
с
ер
ее
ер
применением
ер
–
ер
значительный
ер
объем
ер
финансовых
ер
ресурсов,
ер
необходимых
ер
для
ер
проведения
ер
контрнаступления
ер
на
ер
покупателя.
ер
Поэтому
ер
только
ер
корпорация-цель,
ер
которая
ер
значительно
ер
превосходит
ер
корпорацию-поглотителя
ер
свободными
ер
финансовыми
ер
ресурсами,
ер
может
ер
рассчитывать
ер
на
ер
успешное
ер
проведение
ер
такой
ер
защиты.
ер
Подводя
ер
итог
ер
всему
ер
вышесказанному,
ер
можно
ер
сделать
ер
вывод
ер
о
ер
том,
ер
что
ер
недружественные
ер
захваты
ер
незащищенных
ер
компаний
ер
приносят
ер
рейдерам
ер
88
сверхприбыли.
ер
Но
ер
грамотная
ер
оборона
ер
бизнеса
ер
вынуждает
ер
захватчиков
ер
вкладывать
ер
в
ер
атаку
ер
все
ер
больше
ер
и
ер
больше
ер
средств,
ер
и,
ер
таким
ер
образом,
ер
эффективная
ер
система
ер
защиты
ер
компании-жертвы
ер
делает
ер
продолжение
ер
атаки
ер
невыгодным для
ер
захватчика.
3.4 Оторванность подзаконных нормативно-правовых актов и
правоприменительной практики от прогрессивных новелл
Все
ер
больше
ер
сделок
ер
слияний
ер
и
ер
поглощений
ер
заключается
ер
по
ер
российскому
ер
праву.
ер
Этому
ер
способствовала
ер
недавняя
ер
реформа
ер
гражданского
ер
законодательства.
ер
Но
ер
крупные
ер
соглашения
ер
до
ер
сих
ер
пор
ер
стараются
ер
подписывать
ер
по
ер
английскому
ер
праву.
ер
Иностранным
ер
инвесторам
ер
в
ер
России
ер
приходится
ер
непросто:
ер
санкции
ер
делают
ер
для
ер
них
ер
риски
ер
непредсказуемыми.
ер
А
ер
слабая
ер
защищенность
ер
бизнеса
ер
от
ер
уголовного
ер
преследования
ер
в
ер
нашей
ер
стране
ер
лишь
ер
усиливает
ер
негативные
ер
тенденции
ер
в
ер
сложившейся
ер
ситуации.
ер
Тем
ер
не
ер
менее
ер
юристы
ер
считают,
ер
что
ер
для
ер
них
ер
задачи
ер
в
ер
этой
ер
сфере
ер
становятся
ер
лишь
ер
интереснее.
В
ер
2018
ер
году
ер
количество
ер
сделок
ер
на
ер
российском
ер
рынке
ер
слияний
ер
и
ер
поглощений
ер
значительно
ер
выросло:
ер
с
ер
552
ер
в
ер
2017-м
ер
до
ер
652
ер
в
ер
прошлом
ер
году.
ер
Самый
ер
существенный
ер
рост
ер
продемонстрировал
ер
IT-сектор,
ер
где
ер
число
ер
сделок
ер
увеличилось
ер
в
ер
три
ер
раза
ер
по
ер
сравнению
ер
с
ер
предыдущим
ер
периодом.
ер
Вместе
ер
с
ер
тем
ер
по
ер
стоимости
ер
суммы
ер
такие
ер
соглашения
ер
снизились
ер
на
ер
7%.
ер
Рост
ер
этих
ер
цен,
ер
по
ер
сравнению
ер
с
ер
2017
ер
годом,
ер
зафиксирован
ер
только
ер
в
ер
двух
ер
ключевых
ер
секторах
ер
экономики:
ер
нефтегазовом
ер
(на
ер
96,8%)
ер
и
ер
потребительском
ер
(на
ер
55,6%).
ер
А
ер
основной
ер
тенденцией
ер
на
ер
рынке
ер
стала
ер
консолидация
ер
активов.
ер
Об
ер
этом
ер
свидетельствует
ер
ряд
ер
масштабных
ер
сделок
ер
по
ер
выкупу
ер
компаниями
ер
собственных
ер
акций.
ер
Три
ер
из
ер
них
ер
даже
ер
вошли
ер
в
ер
топ-10
ер
самых
ер
крупных
ер
за
ер
прошлый
ер
год.
ер
Так,
ер
значительные
ер
пакеты
ер
собственных
ер
ценных
ер
бумаг
ер
у
ер
миноритариев
ер
купили
ер
«Роснефть»,
ер
«Мегафон»
ер
и
ер
«Лукойл».
По-российски
ер
или
ер
по-английски - еще
ер
одна
ер
тенденция
ер
в
ер
обсуждаемой
ер
сфере
ер
–
ер
усиление
ер
роли
ер
российского
ер
права,
ер
оно
ер
все
ер
больше
ер
отвоевывает
ер
себе
ер
«рынок»,
ер
а
ер
внешние
ер
обстоятельства,
ер
такие
ер
как
ер
санкции,
ер
всячески
ер
способствуют
ер
89
этому».
ер
На
ер
ситуацию
ер
положительно
ер
влияет
ер
и
ер
постоянное
ер
стремление
ер
законодателя
ер
к
ер
улучшению
ер
правовой
ер
среды.
ер
Ярким
ер
примером
ер
этого
ер
являются
ер
обновления
ер
гражданского
ер
кодекса,
ер
которые
ер
вступили
ер
в
ер
силу
ер
в
ер
середине
ер
прошлого
ер
года.
ер
Речь
ер
идет
ер
о
ер
появлении
ер
в
ер
ГК
ер
договора
ер
эскроу
ер
(не
ер
стоит
ер
его
ер
путать
ер
с
ер
договором
ер
счета
ер
эскроу).
ер
Эскроу
ер
обеспечивает
ер
невозможность
ер
ни
ер
для
ер
одной
ер
из
ер
сторон
ер
одновременно
ер
владеть
ер
и
ер
предметом
ер
сделки,
ер
и
ер
передаваемыми
ер
в
ер
их
ер
оплату
ер
денежными
ер
средствами.
37
ер
В
ер
мировой
ер
практике
ер
эскроу
ер
нашло
ер
повсеместное
ер
применение
ер
в
ер
сделках
ер
слияний
ер
и
ер
поглощений
ер
(M&A),
ер
где
ер
полное,
ер
взаимное
ер
и
ер
одномоментное
ер
исполнение
ер
обязательств
ер
сторон
ер
невозможно
ер
ввиду
ер
отсроченных
ер
условий
ер
сделки
ер
(например,
ер
осуществление
ер
окончательных
ер
расчетов
ер
в
ер
зависимости
ер
от
ер
финансовых
ер
показателей
ер
компании
ер
за
ер
N-период,
ер
суммы
ер
предъявленных
ер
к
ер
компании
ер
или
ер
в
ер
связи
ер
с
ер
акциями
ер
претензий
ер
третьих
ер
лиц,
ер
в
ер
том
ер
числе
ер
налоговых,
ер
и
ер
т.д.).
ер
В
ер
таких
ер
ситуациях
ер
интересы
ер
покупателя
ер
и
ер
продавца
ер
обеспечиваются
ер
передачей
ер
части
ер
цены
ер
(активов)
ер
на
ер
счет
ер
эскроу-агента.
ер
Несмотря
ер
на
ер
общепризнанность
ер
в
ер
мировой
ер
коммерческой
ер
практике,
ер
российское
ер
законодательство
ер
до
ер
недавнего
ер
времени
ер
никоим
ер
образом
ер
не
ер
регулировало
ер
эскроу,
ер
что
ер
создавало
ер
серьезные
ер
ограничения
ер
для
ер
структурирования
ер
сделок
ер
по
ер
российскому
ер
прав.
38
ер
Конструкция
ер
этого
ер
соглашения
ер
отчасти
ер
похожа
ер
на
ер
аккредитив:
ер
заключая
ер
такой
ер
документ,
ер
стороны
ер
привлекают
ер
независимого
ер
посредника,
ер
который
ер
получает
ер
исполнение
ер
от
ер
должника
ер
и
ер
передает
ер
полученное
ер
имущество
ер
кредитору
ер
при
ер
наступлении
ер
предусмотренных
ер
договором
ер
условий.
ер
Особенностью
ер
договора
ер
эскроу
ер
является
ер
то,
ер
что
ер
обязательство
ер
должника
ер
перед
ер
кредитором
ер
считается
ер
исполненным
ер
непосредственно
ер
в
ер
момент
ер
передачи
ер
имущества
ер
независимому
ер
посреднику,
ер
а
ер
не
ер
кредитору.
ер
Пока
ер
актив
ер
находится
ер
у
ер
такого
ер
посредника,
ер
на
ер
него
ер
нельзя
ер
обратить
ер
взыскание
ер
(а
ер
также
ер
арест
ер
или
ер
37
Эскроу возник в США, где в условиях развивающейся ипотеки законодатель разработал механизм защиты
сторон сделки (см.: Моргачева М.Е. Правовые различия конструкции договора эскроу и его аналогов по праву
России // СПС «КонсультантПлюс»).
38
Актуальные правовые проблемы бизнеса. Часть первая . Сергей Шорин, руководитель группы по слияниям и
поглощениям Хасан Чербижев, юрист группы по слияниям и поглощениям Эскроу: новые возможности. 2019 г.
90
обеспечительные
ер
меры)
ер
по
ер
долгам
ер
кредитора
ер
или
ер
должника
ер
перед
ер
третьими
ер
лицами
ер
и
ер
госорганами.
Важно
ер
то,
ер
что
ер
законодатель
ер
разрешил
ер
выступать
ер
посредником
ер
в
ер
таком
ер
соглашении
ер
юридической
ер
фирме,
ер
а
ер
не
ер
только
ер
кредитной
ер
организации.
ер
В
ер
ер
совсем
ер
недавнем
ер
прошлом
ер
услуги
ер
эскроу
ер
не
ер
оказывались
ер
российскими
ер
банками:
ер
«И
ер
в
ер
сделках,
ер
заключаемых
ер
по
ер
российскому
ер
праву,
ер
приходилось
ер
выводить
ер
эту
ер
часть
ер
в
ер
иностранную
ер
юрисдикцию».
ер
На
ер
сегодняшний
ер
день
ер
такую
ер
проблему
ер
можно
ер
считать
ер
решенной.
На
ер
рисунке
ер
наглядно
ер
представлен
ер
ер
Росийский
ер
рынок
ер
по
ер
типам
ер
сделок
ер
в
ер
млрд.долл.
ер
США,
ер
а
ер
также
ер
по
ер
колличеству
ер
совершенных
ер
сделок
ер
с
ер
2012
ер
по
ер
2018гг.
Рисунок 22. Российский рынок по типам сделок в млрд.долл.
США, а также по колличеству совершенных сделок
с 2012 по 2018гг.
Стороны
ер
гораздо
ер
реже
ер
структурируют
ер
сделки,
ер
искусственно
ер
вводя
ер
иностранный
ер
элемент
ер
лишь
ер
с
ер
целью
ер
подчинить
ер
документы
ер
английскому
ер
праву.
ер
Если
ер
раньше
ер
приходилось
ер
обосновывать
ер
выбор
ер
российского
ер
права
ер
для
ер
91
конкретной
ер
сделки,
ер
то
ер
сейчас
ер
сложилась
ер
обратная
ер
ситуация.
ер
«По
ер
умолчанию
ер
многие
ер
крупные
ер
игроки
ер
предпочитают
ер
российское
ер
право
ер
и
ер
готовы
ер
рассматривать
ер
альтернативные
ер
опции
ер
лишь
ер
в
ер
исключительных
ер
случаях».
Тем
ер
не
ер
менее
ер
говорить
ер
о
ер
том,
ер
что
ер
российские
ер
бизнесмены
ер
полностью
ер
ушли
ер
из
ер
зоны
ер
английского
ер
или
ер
кипрского
ер
права
ер
(эта
ер
юрисдикция
ер
традиционно
ер
используется
ер
для
ер
создания
ер
совместных
ер
предприятий),
ер
было
ер
бы
ер
преждевременно.
ер
До
ер
сих
ер
пор
ер
не
ер
все
ер
вопросы
ер
можно
ер
эффективно
ер
разрешать
ер
с
ер
помощью
ер
инструментов
ер
отечественного
ер
права:
ер
«Кроме
ер
того,
ер
по-прежнему
ер
сохраняется
ер
недоверие
ер
бизнеса
ер
к
ер
российскому
ер
суду».
ер
Да
ер
и
ер
не
ер
все
ер
пожелания
ер
клиентов
ер
можно
ер
реализовать
ер
в
ер
рамках
ер
российского
ер
права.
ер
Для
ер
ер
иностранного
ер
инвестора
ер
остается
ер
острым
ер
вопрос
ер
о
ер
необходимости
ер
зафиксировать
ер
в
ер
договорах
ер
положения
ер
про
ер
запреты:
ер
о
ер
конкуренции
ер
с
ер
покупателем
ер
и
ер
приобретаемым
ер
бизнесом,
ер
о
ер
переманивании
ер
сотрудников.
ер
Но
ер
текущее
ер
отечественное
ер
правовое
ер
регулирование
ер
не
ер
позволяет
ер
это
ер
предусмотреть.
ер
Поэтому
ер
не
ер
стоит
ер
испытывать
ер
иллюзий
ер
по
ер
поводу
ер
того,
ер
что
ер
российское
ер
право
ер
может
ер
полноценно
ер
заменить
ер
английское
ер
в
ер
сделках
ер
M&A.
ер
Большие
ер
трудности
ер
в
ер
работе
ер
над
ер
сделками
ер
по
ер
отечественному
ер
праву
ер
существуют
ер
и
ер
из-за
ер
отсутствия
ер
единого
ер
практического
ер
подхода
ер
как
ер
к
ер
формулировкам
ер
отдельных
ер
положений
ер
транзакционной
ер
документации,
ер
так
ер
и
ер
к
ер
юридическому
ер
оформлению
ер
коммерческих
ер
договоренностей.
ер
Таким
ер
образом,
ер
в
ер
настоящее
ер
время
ер
примерно
ер
половина
ер
сделок
ер
регулируется
ер
российским
ер
правом,
ер
а
ер
еще
ер
50%
ер
–
ер
английским.
ер
На
ер
практике
ер
выбор
ер
в
ер
пользу
ер
российского
ер
или
ер
английского
ер
права
ер
во
ер
многом
ер
зависит
ер
от
ер
размера
ер
сделки.
ер
Зачастую
ер
при
ер
заключении
ер
крупных
ер
сделок
ер
находится
ер
большее
ер
количество
ер
аргументов
ер
в
ер
пользу
ер
применения
ер
именно
ер
английского
ер
права.
Основные
ер
проблемы
ер
при
ер
достижении
ер
договоренностей
Выбор
ер
права
ер
для
ер
сделки
ер
–
ер
это
ер
не
ер
самые
ер
большие
ер
трудности,
ер
с
ер
которыми
ер
могут
ер
столкнуться
ер
предприниматели.
ер
Главной
ер
проблемой
ер
является
ер
непредсказуемость
ер
изменений
ер
в
ер
стране.
ер
«Участники
ер
сделок
ер
вынуждены
ер
92
постоянно
ер
переоценивать
ер
риски,
ер
что
ер
создаѐт
ер
дополнительные
ер
сложности
ер
в
ер
поиске
ер
точек
ер
соприкосновения»
39
.
ер
То
ер
есть
ер
деловая
ер
среда
ер
вокруг
ер
такова,
ер
что
ер
в
ер
ней
ер
мало
ер
доверия
ер
и
ер
потому
ер
сложно
ер
договариваться.
ер
Сами
ер
точки
ер
соприкосновения
ер
обычно
ер
касаются
ер
нескольких
ер
моментов.
ер
Во-
первых,
ер
сложно
ер
оценить
ер
бизнес.
ер
ер
В
ер
настоящий
ер
момент
ер
мы
ер
сопровождаем
ер
сделку
ер
по
ер
выкупу
ер
топ-менеджментом
ер
акций
ер
организации
ер
–
ер
одного
ер
из
ер
лидеров
ер
в
ер
своей
ер
отрасли.
ер
Компания
ер
создана
ер
одним
ер
собственником,
ер
который
ер
готов
ер
продать
ер
часть
ер
акций,
ер
но
ер
не
ер
хочет
ер
лишиться
ер
контрольного
ер
пакета.
ер
Это
ер
не
ер
устраивает
ер
менеджмент,
ер
который
ер
на
ер
протяжении
ер
нескольких
ер
лет
ер
фактически
ер
управляет
ер
компанией.
ер
В
ер
то
ер
же
ер
время
ер
собственник
ер
и
ер
менеджеры
ер
не
ер
могут
ер
достигнуть
ер
договоренности
ер
по
ер
стоимости
ер
бизнеса,
ер
рыночный
ер
разброс
ер
оценочных
ер
показателей
ер
таких
ер
активов
ер
действительно
ер
велик.
ер
Кроме
ер
этого,
ер
сложности
ер
могут
ер
возникнуть
ер
и
ер
с
ер
поиском
ер
финансирования
ер
для
ер
сделки.
ер
Так,
ер
в
ер
обсуждаемом
ер
случае
ер
у
ер
менеджмента
ер
нет
ер
достаточных
ер
свободных
ер
средств,
ер
чтобы
ер
купить
ер
контрольный
ер
пакет,
ер
а
ер
брать
ер
заѐм
ер
в
ер
банке
ер
с
ер
учетом
ер
фактической
ер
стоимости
ер
кредита
ер
и
ер
существенного
ер
объема
ер
обеспечения
ер
не
ер
хочется.
Не
ер
менее
ер
важной
ер
составляющей
ер
многих
ер
сделок
ер
является
ер
и
ер
работа
ер
с
ер
коллективом
ер
приобретаемого
ер
предприятия
ер
в
ер
рамках
ер
продажи
ер
бизнеса.
ер
Особенно
ер
часто
ер
ер
сталкиваются
ер
с
ер
сопровождением
ер
этих
ер
вопросов
ер
при
ер
передаче
ер
дистрибьюторской
ер
сети.
ер
Приходится
ер
находить
ер
компромиссные
ер
решения
ер
для
ер
баланса
ер
интересов
ер
головных
ер
офисов
ер
компаний,
ер
участвующих
ер
в
ер
сделке,
ер
и
ер
сотрудников».
ер
Это
ер
бывает
ер
не
ер
всегда
ер
легко,
ер
поскольку
ер
работники
ер
часто
ер
воспринимают
ер
бизнес-процессы
ер
слишком
ер
лично,
ер
вплоть
ер
до
ер
ультиматумов.
ер
Таким
ер
образом,
ер
основной
ер
предмет
ер
переговоров
ер
–
ер
распределение
ер
рисков
ер
бизнеса
ер
между
ер
продавцом
ер
и
ер
покупателем.
ер
В
ер
этом
ер
отношении
ер
ничего
ер
не
ер
изменилось.
ер
Продавцы
ер
не
ер
хотят
ер
гарантировать
ер
абсолютно
ер
все
ер
показатели
ер
39
Партнер ФБК-Право. Юрист Александр Ермоленко. Конференция "ПРАВО.RU" M&A: Актуальные правовые
вопросы. 2019г.
93
бизнеса,
ер
поэтому
ер
покупателям
ер
предлагается
ер
провести
ер
проверку
ер
приобретаемого
ер
актива
ер
и
ер
принять
ер
часть
ер
рисков
ер
на
ер
себя.
Но
ер
перечисленные
ер
ситуации
ер
все
ер
равно
ер
в
ер
большей
ер
степени
ер
зависят
ер
от
ер
индивидуальных
ер
переговорных
ер
позиций
ер
покупателей
ер
и
ер
продавцов.
ер
А
ер
есть
ер
и
ер
другие
ер
сложности,
ер
которые
ер
связаны
ер
с
ер
правовой
ер
реальностью.
ер
Несмотря
ер
на
ер
реформу
ер
гражданского
ер
законодательства,
ер
наблюдается
ер
определенная
ер
оторванность
ер
подзаконных
ер
нормативно-правовых
ер
актов
ер
и
ер
правоприменительной
ер
практики
ер
от
ер
прогрессивных
ер
новелл.
ер
Мы
ер
видим,
ер
что
ер
некоторые
ер
нотариусы
ер
и
ер
госорганы
ер
толкуют
ер
нормы
ер
не
ер
только
ер
ограничительно,
ер
но
ер
и
ер
в
ер
явном
ер
противоречии
ер
изначальному
ер
замыслу
ер
законодателя.
ер
Помимо
ер
этого,
ер
остались
ер
нерешенными
ер
и
ер
другие
ер
проблемы.
ер
Остался
ер
без
ер
ответа
ер
вопрос
ер
о
ер
том,
ер
можно
ер
ли
ер
обязательственную
ер
сделку
ер
по
ер
отчуждению
ер
доли
ер
в
ер
ООО
ер
заключить
ер
без
ер
нотариального
ер
удостоверения.
ер
Не
ер
дал
ер
разъяснений
ер
законодатель
ер
и
ер
о
ер
возможности
ер
зарегистрировать
ер
передачу
ер
доли
ер
в
ер
госреестре
ер
лишь
ер
после
ер
выполнения
ер
ряда
ер
отлагательных
ер
условий.
ер
Несмотря
ер
на
ер
кажущуюся
ер
незначительность,
ер
отсутствие
ер
прямого
ер
дозволения
ер
(или
ер
даже
ер
прямого
ер
запрета)
ер
значительно
ер
усложняет
ер
юридическое
ер
закрепление
ер
коммерческих
ер
договоренностей.