66
Однако не все задачи модернизации российского законодательства были
выполнены в соответствии с требованиями ВТО.
Одним из условий был запрет организациям по коллективному
управлению правами распоряжаться правами авторов и иных лиц без
договора. Данное обязательство требует внесения серозных поправок в
Гражданский кодекс. В соответствии со п. 3 ст. 1244 Гражданского кодекса,
организация по управлению правами на коллективной основе, получившая
государственную аккредитацию (аккредитованная организация), вправе
наряду с управлением правами тех правообладателей, с которыми она
заключила договоры в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 1242 настоящего
Кодекса, осуществлять управление правами и сбор вознаграждения для тех
правообладателей, с которыми у нее такие договоры не заключены.
Как полагают представители ВТО, данное норма может привести к
злоупотреблению своими правами со стороны таких организаций. В свою
очередь, Россия приняла на себя обязательство в течение 5 лет после
вступления в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ (то есть до
конца 2012 года) пересмотреть систему коллективного управления и отменить
недоговорное управление правами. По состоянию на сегодняшний день,
изменений в гражданское законодательство внесено не было.
Также отдельное обязательство касалось надлежащего контроля
деятельности организаций по коллективному управлению правами со стороны
государства и привлечение таких организаций к ответственности. Такие
обязательства уже предусмотрены в зарубежном праве. Проект Директивы ЕС
предусматривает, в частности, усиление контроля над работой организаций по
коллективному управлению правами во избежание злоупотреблений. Хотя,
надо заметить, его нормы направлены на обеспечение надлежащего
выполнения такими организациями обеих указанных функций: не только
осуществление надлежащих выплат правообладателям, но и достижение
доступности творческих результатов максимально широкому кругу
заинтересованных лиц.
67
Следующее обязательство, которое Россией законодательно исполнено,
но фактически не применяется, состоит в том, чтобы предоставить
правообладателям возможность использовать положения ст. 51-60 ТРИПС,
связанные с реализацией своего права на защиту нарушенных прав
интеллектуальной собственности. В данном случае речь идет о возможности
прямого действия и непосредственного применения норм ТРИПС.
Соглашения, обладающие способностью прямого действия, позволяют
физическим и юридическим лицам самостоятельно устанавливать
субъективные права и обязанности, при этом, они обладают правом
основывать свои требования на нормах таких международных соглашений.
Соглашения, обладающие способностью непосредственно применяться,
означают наличие возможности использоваться национальными судебными
органами при разрешении конкретных ситуаций.
Проблема прямого, непосредственного действия и применения
международных договоров – одна из наиболее сложных проблем во
взаимоотношениях международного и национального права. Дискуссии о том,
должны ли государства-члены наделять соглашения ВТО статусом прямого
действия и непосредственного применения в своих правовых системах ведутся
очень давно. Большинство государств не признают за соглашениями ВТО
статус прямого действия и непосредственного применения в национальных
правовых системах. Так, например, в одном из Решений Совета ЕС от 22
декабря 1994 г., о принятии обязательств, вытекающих из соглашений ВТО,
установлено: «Принимая во внимание, что по своей природе Соглашение об
учреждении Всемирной торговой организации, включая приложения к нему,
не являются подходящими для того, чтобы непосредственно применяться в
судах Сообщества и государств-членов… ».
Что касается России, то Конституция не запрещает прямое действие
международных договоров, но при этом не определено, в каком порядке и
какие международные договоры могут действовать непосредственно.
Российские суды могут осуществлять непосредственное применение
68
международных договоров при разрешении конкретных дел. Однако данные
допущения носят формальный характер и являются больше юридическими
условиями вступления в те или иные международные организации.
Примером прекрасного реформирования национального
законодательства в сфере авторского права может служить Канада. В 2012
году в Канаде было принято «Постановление о внесении поправок в закон об
авторском праве» или, как его называют, Bill-11. Принятие данного закона
было связано с развитием цифрового права и с целью модифицировать
существующую систему авторского права. Bill-11 легализовал копирование в
личных целях, например, разрешил записывать эфирные телепередачи с
дальнейшим изменением формата, при этом, были расширены границы
свободного использования произведений, в образовательных,
исследовательских и информационных целях, а также разрешил библиотекам
перевод архивов в цифровую форму. Законодательно появилась возможность
для создания пародий и ремиксов.
В системе канадского законодательства также появилось понятие notice
and notice, которое регулирует действия правообладателя и провайдера в
случае нарушения авторских прав. В сравнении с нашим Законом о рекламе,
оно гораздо мягче и в ходе этого процесса не осуществляется блокировка
ресурса, что существенно снижает риск удаления из сети оригинальных
произведений, права авторов которых не нарушены. Таким образом, если
правообладатель считает, что его авторские права нарушены, он направляет
сообщение провайдеру. Провайдер, в свою очередь, связывается с
предполагаемымнарушителем и уведомляет его о том, что он, возможно
нарушает авторские права. Данная процедура направлена на мирное
урегулирование спора, при этом, провайдер не предоставляет
правообладателю никаких персональных данных пользователя, не
накладывает штрафы и не блокирует ресурс. Только в судебном порядке
можно установить имелось фактическое нарушение авторских прав или нет.
На официальном сайте правительства Канады дополнительно указано, что
69
штрафы, предусмотренные на территории Соединенных Штатов Америки
(далее - США) не применяются на территории Канады, а также размер
штрафа за некоммерческие нарушения не может превышать 5000 долларов
США .
В отличие от США и многих других стран, в соответствии с
законодательством Канады, сиротские произведения могут быть
использованы по разрешению Совета по авторским правам Канады. Он
предоставляет лицензии на использование опубликованных работ, если
владелец авторских прав не может быть идентифицирован. Для получения
такой лицензии, необходимо убедить Совет по авторским правам в том, что
были предприняты все возможные меры для по поиску автора произведения.
На сегодняшний день канадское законодательство в сфере авторского
права является наиболее либеральным, что часто приводит к появлению
критики данной системы. Есть мнение, что такой подход влияет на
мотивацию создания новых произведений. Рой Кауфман, член Copyright
Clearance Center’s отмечает, что после разрешения использования
произведений в образовательных целях «лицензионные выплаты создателям
контента упали на 50 миллионов долларов в год», следовательно, книги
стали покупаться гораздо реже. Исполнительный директор союза писателей
Канады, приводит свой пример: «Образовательные учреждения могут взять
по одному рассказу из каждой книги, бесплатно скопировать их и превратить
в сборник «101 канадская новелла».
Авторское право в США регулируется Законом об авторском праве
1976 г. Защита предоставляется как гражданам США, так и гражданам
иностранных государств в момент создания объекта, независимо от места
жительства граждан. Перечень охраняемых объектов соответствует
международным стандартам, однако программы для ЭВМ не являются
объектами авторского права и регистрируются в качестве изобретений.
Именно Закон об авторском праве предусматривает основания
возникновения, регистрации и защиты прав на любые результаты
70
творческого труда. США является одним из немногих государств, которое не
просто предоставляет право на регистрацию произведения, а выводят эту
регистрацию из категории формальностей. Регистрацией авторских прав
занимается Бюро Библиотеки Конгресса США, провести процедуру можно
удаленно, путем заполнения заявления письменно или на сайте Бюро
Библиотеки Конгресса США. Свидетельство, которое получает автор, не
имеет территориальных ограничений и может применяться за пределами
США для подтверждения авторства, совершения сделок. Регистрация прав
автора является добровольной, однако, с наличием свидетельства о
регистрации права, возникают следующие последствия:
- после прохождения регистрационной процедуры сведения о
произведении и правообладателе размещаются в виде публичной записи –
это практически полностью устраняет возможные споры, даже если творение
было не опубликовано автором;
- только при наличии свидетельства можно подать иск в судебные
органы США – это не лишает права использовать иные меры защиты от
нарушений;
- таможенные службы США автоматически получают сведения об
ограничении на перемещение через границу контрафактной продукции.
Особыми полномочиями для защиты правообладателей наделена
таможенная служба США. При наличии подозрений в ввозе или вывозе
контрафактной продукции, на товар или груз может накладываться
обеспечительный арест. Кроме того, таможенные органы вправе
самостоятельно проводить конфискацию экземпляров произведения, на
перемещение которых правообладатель официально ввел ограничения.
Вот так создав рабочую систему по регистрации авторских прав, США
единоразово решили проблемы, для решения которых многие страны
объединяются в целые организации и тратят единственный ресурс, имеющий
значение в развитии этой сферы – время.
71
3.3 Совершенствование законодательства в области защиты
авторского права
Каждый правовой институт имеет свои принципы, отражающие
основополагающие идеи и начала, лежащие в основе права. Авторское право
не является исключением.
Свобода творчества дает право автору творить на любую интересующую
его тему, определять форму будущего произведения и метод его создания, а
также использовать произведение всеми разрешенными законом способами.
Конституция гарантирует каждому свободу научного, технического и
художественного творчества, а также устанавливает следующие права и
свободы:
Каждому гарантируется свобода литературного, научного, технического
и
других видов творчества. Интеллектуальная собственность охраняется
законом.
Каждый имеет право на участие в культурной жизни, пользование
учреждениями культуры, доступ к культурным ценностям.
Каждый обязан заботиться о сохранности исторического и культурного
наследия, беречь памятники истории и культуры.
А также, принцип сочетания личных интересов с интересами всего
общества, принцип моральной и материальной заинтересованности,
материальное поощрение: государственные и именные премии, принцип
всемирной охраны права и законного интереса авторов.
Совокупное соблюдение вышеизложенных принципов – это то, к чему
стремится государство, совершенствуя законодательную базу.
В различных законодательных и нормативных актах федерального и
республиканского значения содержатся нормы авторского права.
Принципиальные положения устанавливают нормы гражданского
законодательства. Данные нормы требуют единообразного подхода к
использованию во всех республиках. Такое единство необходимо для участия
72
в международных конвенциях об охране авторских прав. Правовое
регулирование интеллектуальной собственности Конституция относит к
совместному ведению Федерации и республик в её составе.
Судебный порядок защиты авторских прав является наиболее
распространённым и нуждающимся в совершенствовании. Сложная практика
применения норм законодательства о защите авторских и смежных прав, дает
нарушителям всё больше вариантов для ухода от предусмотренной
законодательством ответственности. Как отмечалось выше, основная
проблема заключается в том, что отсутствует единообразие судебной
практики в данных категориях дел.
Так, например, до ноября 2018 г. у судов не было однозначной позиции
относительно цитирования фотографий в интернете. Гражданское
законодательство предусматривает цитирование фотографий без согласия
автора и выплаты вознаграждения при наличии четырех условий:
использование произведения в информационных, научных, учебных или
культурных целях; с обязательным указанием автора; источника
заимствования и в объеме, оправданном целью цитирования.
По факту, проблема возникала при определении целей цитирования. У
судов не было однозначного понимания, что значит «информационные цели»,
т.к. практическая любая статья, с цитируемыми фотографиями носит
информационный характер.
Данная позиция, как заявляли авторы фотографий, нарушает баланс прав
и дает нарушителям возможность использовать их работы без
вознаграждения. Некоторые суды, вставая на сторону авторов, также
указывали, что использование фотографий, полностью выраженных в
графической форме, не является цитированием, и цитирование может быть
применено только к тексту или высказываниям.
В одном из таких дел поставил точку Верховный суд. Определением
Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от
25.04.2017 г. № 305-ЭС16-18302 по делу № А40-142345/2015, было
73
установлено следующее: «Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 1274
Гражданского кодекса Российской Федерации допускается свободное
использование произведения в информационных, научных, учебных или
культурных целях без согласия автора или иного правообладателя и без
выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора,
произведение которого используется, и источника заимствования:
цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических
или информационных целях правомерно обнародованных произведений в
объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков
из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати.
Из содержания данной нормы следует, что любые произведения науки,
литературы и искусства, охраняемые авторскими правами, в том числе
фотографические произведения, могут быть свободно использованы без
согласия автора и выплаты вознаграждения при наличии четырех условий:
использование произведения в информационных, научных, учебных или
культурных целях; с обязательным указанием автора; источника
заимствования и в объеме, оправданном целью цитирования.
При этом, цитирование допускается, если произведение, в том числе
фотография, на законных основаниях стало общественно доступным.
Таким образом, выводы судов апелляционной и кассационной
инстанций, основанные на определении слова «цитирование», данного в
словарях, о возможности цитировать только литературные произведения, не
соответствуют положениям подпункта 1 пункта 1 статьи 1274 Гражданского
кодекса Российской Федерации»
92
.
Однако уже 28.11.2018 г. Верховный суд по делу со схожими
обстоятельствами, выносит диаметрально противоположное определение и
уточняет, что значит использование произведения в информационных целях.
В соответствии с данным определением, использоваться в информационных
92
Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от
25.04.2017 № 305-ЭС16-18302 по делу № А40-142345/2015.
74
целях могут только произведения, опубликованные в газетах и журналах либо
переданные в эфир, к ним не относятся электронные варианты газет и
журналов, размещённые в сети «Интернет»; перечень произведений ограничен
только статьями, которыми фоторепортаж не является; тематика
используемых статей ограничена только экономическими, политическими,
социальными и религиозными вопросами; основной темой статьи должны
быть текущие вопросы; указанные произведения могут использоваться в
прессе либо путём сообщения в эфир или по кабелю (размещение в сети
Интернет к возможным способам использования не относится); такое
использование не должно быть запрещено правообладателем. Кроме того,
подобное использование предполагает использование статьи полностью.
Использование фрагментов статьи возможно в рамках правил цитирования
произведения.
При этом, Верховный суд нижестоящим судам рекомендует учитывать
не только наличие ссылки на первоисточник, но и устанавливать достоверное
имя автора произведения или его псевдоним (т.е. должна быть указана работа,
из которой взята цитата). Несоблюдение данного условия означает нарушение
личных неимущественных прав автора
93
.
Данное определение восстановило баланс прав между пользователями и
авторами фотографических произведений. Эта проблема остро стояла на
протяжении более двух десятков лет, с момента, когда использование сети
«Интернет» стало массовым. Проблема цитирования фотографий
наглядно показывает, каким образом происходит решение конкретных задач и
сколько времени необходимо для окончательного урегулирования спорных
вопросов.
Необходимость совершенствования законодательства в сфере защиты
авторских прав в сети «Интернет» признают, как пользователи, так и
законодательные органы – это одна из актуальных проблем, стоящих перед
93
Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 27 ноября 2018 г. № 80-
КГ18-12.
75
современным российским законодательством. Проблемы в данной сфере
решаются очень медленно, несмотря на большое количество научных работ и
активную деятельность Роскомнадзора.
Здесь можно рассмотреть ситуацию, когда гражданину необходимо
защитить свои авторские права, а нарушитель неизвестен. В благоприятной
ситуации, когда нарушитель известен и он находится в стране, где проживает
автор произведения, права которого нарушены, у автора есть возможность
предъявить иск к нарушителю о защите авторского права путем признания
права и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его
нарушения.
Однако ситуации, когда местонахождение нарушителя неизвестно и
невозможно установить его личность, случаются постоянно. В соответствии с
действующим гражданско-процессуальным законодательством, в
обязательном порядке исковое заявление должно содержать в себе следующие
сведения: а) наименование суда, в который подается заявление; б)
наименование истца, его место жительства или, если истцом является
организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его
адрес, если заявление подается представителем; в) наименование ответчика,
его место жительства или, если ответчиком является организация, ее место
нахождения; г) в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав,
свобод или законных интересов истца и его требования и т.д. Если истец
физически не способен получить информацию о том, кто является
нарушителем и его адрес, автор автоматически лишается одного из самых
эффективных способов защиты своих прав – судебной защиты.
Согласно ч. 3 ст. 26 ГПК РФ Московский городской суд рассматривает в
качестве суда первой инстанции гражданские дела, которые связаны с
защитой авторских и (или) смежных прав, кроме прав на фотографические
произведения и произведения, полученные способами, аналогичными
фотографии, в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе в
сети Интернет. Однако в указанном случае, Московский городской суд не