24
использовании произведения, т.е. требовать размещения своего имени на
экземплярах произведения.
Право авторства возникает у автора с момента создания произведения.
Для возникновения этого права необходимо выполнение признаков творческого
характера произведения и объективности его формы. При этом, не имеет
значения ни содержание произведения ни факт его обнародования.
Под правом на имя обычно понимается право использовать или
разрешать использовать произведение под подлинным именем автора,
псевдонимом либо без обозначения имени (анонимно), таким образом, автору
принадлежит право называть себя так, как он того пожелает.
Это право тесно связано с правом авторства: без него невозможно
осуществить право на авторское имя, в то же время требование указания имени
автора при использовании произведения не имеет смысла без признания за
конкретным лицом права авторства.
Право на неприкосновенность произведения подразумевает при издании,
публичном исполнении или любом другом использовании произведения запрет
вносить изменения в само произведение, его название, а также в обозначение
имени автора без явно выраженного на то согласия автора. Нарушение права на
неприкосновенность может восприниматься и как посягательство на репутацию
автора. В ст. 6 (bis) Бернской конвенции провозглашается, что автор имеет
право противодействовать всякому извращению, искажению или иному
изменению своего произведения, а также любому иному посягательству на
произведение, способному нанести ущерб чести или репутации автора.
Без наличия разрешения автора никто не вправе вносить изменения в
произведение. Отсюда следует, что если даже автор передал своё
имущественное право на переработку произведения, за ним остается личное
неимущественное право контролировать переработку с целью не допустить
извращения или искажения его произведения. Автор не может отказаться от
права на неприкосновенность произведения или передать это право иному
лицу.
25
Право на обнародование позволяет автору самому определить момент и
способ раскрытия определённому кругу лиц или всему обществу своего
произведения. Право на обнародование всегда признается за автором,
поскольку только он может определить готово ли произведение к
ознакомлению с ним общества. Под обнародованием произведения понимается
осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает
произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования,
публичного исполнения, публичного показа или иным способом.
При обнародовании произведения важно определить ряд условий, при
которых произведение можно будет признать обнародованным. С этого
момента произведение становится доступным обществу, при этом, права автора
претерпевают некоторые преобразования. Для примера рассмотрим условия,
при которых произведение будет доступным для всеобщего сведения путем его
опубликования.
Важным условием опубликования является воспроизведение и
распространение экземпляров произведения в какой-либо материальной форме.
Второе условие связано с количеством экземпляров произведения. Как
показывает практика, количество экземпляров произведения должно
удовлетворять разумные потребности общества. Также существенным является
условие о способе распространения экземпляров произведения: экземпляры
распространяются путем продажи, проката или иной передачи права
собственности либо права владения экземпляров. Предоставление возможности
ознакомиться с произведением узкому кругу лиц не будет считаться
опубликованием. Важно отметить, что опубликование должно давать
возможность ознакомиться со всем произведением, а не с его определенной
частью.
Право на отзыв произведения позволяет автору отказаться от ранее
принятого решения об обнародовании произведения. При этом, автор обязан
возместить пользователю причиненные таким решением убытки, включая
упущенную выгоду. Если произведение уже было обнародовано, автор обязан
26
публично оповестить об отзыве произведения. Он за свой счет может изъять из
гражданского оборота ранее изготовленные экземпляры произведения.
Если личные неимущественные авторские права тесно связаны с
личностью автора, не обладают экономическим содержанием и, в следствии
этого, неотчуждаемы и не могут переходить по наследству. Имущественные
права, напротив, связаны непосредственно с произведением и позволяют автору
и иному правообладателю использовать произведение, в том числе и с целью
извлечения прибыли.
Имущественные права возникают по поводу использования
произведения. В следствии этого, имущественные права могут отчуждаться,
передаваться другим лицам на основании лицензионных договоров,
обременяться залогом и переходить по наследству.
Нормы ст. 1270 Гражданского кодекса закрепляют одиннадцать способов
использования произведения, а именно: воспроизведение произведения,
распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его
оригинала или экземпляров, публичный показ произведения, импорт оригинала
или экземпляров произведения в целях распространения, прокат оригинала или
экземпляра произведения, публичное исполнение произведения, сообщение в
эфир, сообщение по кабелю, ретрансляция, перевод или другая переработка
произведения, практическая реализация архитектурного, дизайнерского,
градостроительного или садово-паркового проекта, доведение произведения до
всеобщего сведения. Данные способы одновременно выступают в качестве
«авторских правомочий», составляющих содержание исключительного права.
Правовой смысл этого перечня состоит в том, что если произведение
использовано каким-либо из перечисленных одиннадцати способов, это
означает, что исключительное право было использовано и никаких споров и
разногласий по этому поводу не может быть. Если же произведение было
использовано каким-либо иным, новым, необычным способом, в этом случае
все же возможен спор о том, является ли этот способ способом использования
исключительного права.
27
Право на воспроизведение определяется изготовлением одного
экземпляра или большего числа произведения. Воспроизведение может также
означать тиражирование или копирование. Исторически, когда авторское право
только приобретало свои законодательные очертания, воспроизведение было
единственным имущественным авторским правомочием. Воспроизведение не
подразумевает творческий характер действия, это является техническим
процессом, не влекущим появления нового объекта авторского права.
Право на распространение произведения тесно связано с произведением,
воплощенным в материальном носителе. Данное правомочие содержит в себе
право отчуждать материальный носитель, вне зависимости является это
произведение оригиналом, экземпляром или копией. Отчуждение
материального носителя может происходить не только путем продажи, но и
посредством мены или дарения. Основное отличие распространения
произведения от его воспроизведения заключается в том, что они могут не
совпадать по времени и по территории своего совершения.
Право на публичный показ – это право на демонстрацию оригинала или
экземпляра (копии) произведения. В связи с тем, что такая демонстрация может
относиться только к статичному, данное понятие не может быть применимо к
музыкальному, сценическому или аудиовизуальному произведению.
Правообладатели вышеперечисленных произведений таким правомочием не
обладают, однако, отдельные кадры аудиовизуальных произведений могут быть
показаны публично. Обычно публичный показ происходит с помощью
технических средств, например, экрана или пленки, либо путем демонстрации в
музее, на выставке, в холле гостиниц и т.д.
Под правом на импорт оригинала или экземпляра произведения в целях
распространения понимают пересечение товарами – материальными
носителями произведений – государственной границы РФ. Если
импортируемые товары являются контрафактными, то правообладатель вправе
защищать свои права еще до того, как эти товары начнут распространяться.
28
Прокат оригинала или экземпляра произведения подразумевает передачу
лицензиату материального носителя в аренду. Необходимость заключения
договора проката у авторов и правообладателей отсутствует в связи с тем, что
они обладают особым правом разрешать или запрещать владельцам
экземпляров произведений передавать такие экземпляры во временное
пользование иным лицам. Данная возможность предоставляет обладателям
исключительных прав получать доходы от выдачи дополнительных разрешений
на такое использование экземпляров произведений.
Публичное исполнение произведения в отличии от публичного показа,
имеет длящийся во времени характер, важно отметить, что в данном процессе
исполняемый объект изменяется и развивается. Данный способ использования
произведений применим к музыке, литературному чтению, сценическим
произведениям, аудиовизуальным произведениям. Существует два способа
исполнения - живое и с помощью использования технических средств. Живое
исполнение может быть с помощью артистов, музыкантов, актеров.
Сообщение произведения в эфир подразумевает сообщение его для
всеобщего сведения, например, трансляция по радио или телевидению. Если
сообщение происходит по радио, то одновременно имеет место публичное
исполнение произведения, также, если сообщение произведения происходит по
телевидению, имеет место публичный показ. В случае сообщения произведения
в эфир, произведение становится доступным для зрительского восприятия
широкого круга лиц, и не имеет значение, что кто-либо мог не принимать это
сообщение. Основным признаком сообщения в эфир является публичность.
Сообщение должно быть доступно неограниченному и неопределенному числу
лиц.
В случае сообщения по кабелю, радио- и телесигналы сообщаются с
помощью провода, оптического волокна и другими схожими средствами. Под
этот способ использования не попадают локальные кабельные системы,
которые обслуживают различные учреждения или, например, гостиницы, это
значит, что сигналы должны сообщаться для всеобщего сведения.
29
Перевод или другая переработка произведения состоит в создании
производного произведения: перевода, обработки, экранизации, аранжировки,
инсценировки и т.д. При формальном толковании этой нормы, необходимо
прийти к выводу, что само по себе создание перевода или инсценировки
литературного произведения является использованием исключительного права,
принадлежащего правообладателю на оригинал, а потому, если такие действия
произведены без согласия этого лица, сам оригинал сделанного перевода
является контрафактным и подлежит изъятию и уничтожению, в соответствии с
п. 4 ст. 1252 Гражданского кодекса. Таким образом, важно отметить, что под
переработкой понимается только творческая переделка произведения. При
этом, любые права в отношении данного способа не имеют самостоятельного
значения и фактически являются «дополнительными», что на практике
вызывает определенные дискуссии.
К переработкам (модификации) программ для ЭВМ и баз данных относят
перевод программы для ЭВМ с одного языка на другой и перевод базы данных
с одного языка на другой. В данном случае речь идет о машинном языке
программирования. Перевод программы ЭВМ с одного машинного языка на
другой не имеет творческий характер, а является техническим процессом. Не
входит в понятие «формы произведения» машинный язык программы для ЭВМ,
в то время как язык романа является частью формы романа как авторского
произведения. Обычно программа для ЭВМ включена в состав компьютера и
является его частью на протяжении всего использования. При дальнейшей
передаче этого компьютера, не требуется получать согласие владельца
исключительного права на данную программу ЭВМ, т.к. основным объектом
будет являться не программа, а сам компьютер с этой программой.
Практическая реализация архитектурного, дизайнерского,
градостроительного или садово-паркового проекта относится только к прямо
указанным категориям произведений. Практическая реализация является
практическим и фактическим применением положений, которые составляют
содержание произведение. Так, например, результатом использования
30
архитектурного проекта будет сооружение здания. Однако реализация данного
проекта требует дополнительного объема работ, в который входит подготовка
документации, внесение изменений в ходе строительства, выбор из различных
вариантов необходимого материала т.д. В большинстве случаев, авторы таких
проектов заинтересованы в непосредственном участии на всех стадиях
реализации проекта для достижения соответствия между замыслом автора и его
практической реализацией.
Доведение произведения до всеобщего сведения заключается в том, что
правообладатель размещает произведение таким образом, чтобы любе лицо
имело доступ к произведению из любого места и в любое время. В данном
случае речь идет о помещении произведения в сеть Интернет и дальнейшее
использование произведения в этой сети. Любое произведение, законно
размещенное в сети «Интернет» становится обнародованным и может
использоваться свободно в случаях, предусмотренных для обнародованных
произведений. Использование данных произведений связано с тремя
необходимыми действиями, которые совершаются в следующей
последовательности: загрузка провайдером цифровой копии объекта в память
компьютера, поступление информации к потребителю и воспроизведением
копии охраняемого авторским правом объекта на компьютере потребителя.
1.3. Объекты и субъекты авторского права
Для определения объектов и субъектов авторского права, сначала
необходимо обозначить, как Российское законодательство определяет понятие
авторского права. В соответствии со ст. 1255 Гражданского кодекса,
интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства
являются авторскими правами. К авторскому праву можно отнести несколько
основных элементов. При соблюдении определенных условий, произведения
науки, литературы и искусства являются охраняемыми. На созданное автором
произведение, автору предоставляются личные имущественные и
неимущественные права.
31
Есть мнение, что часто встречающееся упоминание в законодательстве
формулировки «о произведениях науки, литературы и искусства» является
больше традицией, чем объективным отражением понятия «авторское право».
Существующее законодательство не выделяет различия в правовом
регулировании для этих треп групп произведений. В большинстве случаев
также нет однозначных критериев для их общепризнанного разграничения.
Например, научное произведение выраженное в форме книги принято
рассматривать в качестве литературного произведения.
Важной целью авторского права является стимулирование граждан на
создание и использование объектов авторского права, а целью смежных прав
является правовое регулирование использования произведений – например,
использование фонограмм.
Авторское право и смежные права представляют собой сложную
структуру норм нескольких сфер законодательств, которые были основаны в
том числе, на положениях международных договоров.
В ст. 1259 гражданского кодекса установлен открытый перечень объектов
авторских прав. Объекты, не вошедшие в него, охраняются теми же средствами,
которые существуют для защиты права интеллектуальной собственности.
Для выявления пробелов в вопросах защиты авторских прав на
результаты интеллектуальной деятельности важно рассмотреть существующие
объекты авторских прав и выделить в них охраняемые существующим
законодательством элементы. Состав каждого в отдельности объекта не
является очевидным и судебная практика до сих пор сталкивается с вопросами,
требующими разъяснений.
В п. 1 ст. 1259 гражданского кодекса, законодатель указал объекты
авторского права в зависимости от способа их выражения. Указанная в статье
систематизация, является логически верной с точки зрения порядка их
перечисления и видов произведения.
Действующее законодательство не дает определение понятию
«произведение, при этом, нет общепризнанного определения данного понятия в
32
авторско-правовой доктрине. Однако законодательство требует, чтобы
произведение были результатом творческой деятельности автора, также
специалисты в области авторского права считают необходимым наличие
оригинальности достигаемого автором творческого результата.
Творчество в праве разные авторы определяют по-разному. Вот
некоторые трактовки: по мнению О. С. Иоффе, творчество является
интеллектуальной деятельностью, завершающейся производящим актом, в
результате которого появляются новые понятия, образы и (или) формы их
воплощения, представляющие собой идеальное отражение объективной
действительности. Э. П. Гаврилов определяет творчество как деятельность
человека, порождающую нечто качественно новое и отличающееся
неповторимостью, оригинальностью и уникальностью
1
.
В юридической литературе имеется, однако, точка зрения, согласно
которой новизна произведения должна считаться самостоятельным его
признаком. Наиболее развернутое обоснование данной позиции дано
В. Я. Ионасом. На основе анализа ранее действовавшего правила закона о
возможности использования чужого, изданного произведения для создания
нового, творчески самостоятельного произведения (п. 1 ст. 492 ГК РСФСР 1964
г.) он пришел к выводу, что признак новизны и признак творческой
самостоятельности произведения составляют два независимых друг от друга
признака, причем «творчески самостоятельное произведение всегда ново», но
«возможны новые произведения без творческой самостоятельности».
В. Я. Ионас предлагал ввести в научный оборот понятие существенной
новизны, которая, по его мнению, должна быть свойственна любым
произведениям творчества, а не только изобретениям и иным объектам
патентного права. Указанное предложение не получило поддержки ни у
законодателя, ни в судебной практике, ни в юридической литературе. Новизна
как самостоятельный признак охраноспособного объекта необходима лишь в
1
Иоффе О. С. Советское гражданское право В 3 т. Т. 3. Л., 1965. С. 5. Гаврилов Э. П.
Советское авторское право. Основные положения. Тенденции развития. М.,1984. С. 83.
33
патентном праве, поскольку в регулируемой им сфере объективно возможно
совпадение результатов разработок различных лиц. В этой связи большое
значение здесь придается понятию приоритета, которое совершенно неизвестно
авторскому праву. В авторском праве, охраняющем форму произведения,
признак новизны как самостоятельный критерий его охраны является
излишним, поскольку он полностью поглощается признаком творчества.
В ст. 1259 Гражданского кодекса перечисляются виды произведений, а
именно, литературных, художественных, музыкальных, хореографических,
фотографических и иных, которые относятся к числу объектов, охраняемых
правом. Их перечень является открытым. Важно учитывать, что не все
произведения могут быть объектами интеллектуальных прав.
Так, объектами интеллектуальных прав не признаются идеи, концепции,
принципы, методы, процессы, системы, способы решения технических,
организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования,
официальные документы, их официальные переводы, государственные
символы и знаки, произведения народного творчества и сообщения
информационного характера о событиях и фактах, геологическая информация о
недрах. При этом, описание концепции или метода может признаваться
произведением и охраняться авторским правом.
Данный вывод подтвержден существующей судебной практикой. Так, в
Суд по интеллектуальным правам обратились испанская компания Гестмьюзик
Эндемол С.А./Gestmusic Endemol S.A. и российская компания Закрытое
акционерное общество «ВайТ Медиа» к Открытому акционерному обществу
«Первый Канал» с иском о защите авторских прав. Объектом спора было
создание телешоу «Точь в точь». Истец обосновывал свои требования тем, что
ему принадлежат авторские права на формат программы. При этом, второй
истец (ЗАО «ВайТ Медиа») владел исключительным правом на программу
«Один в один».
Создатели телешоу «Точь в точь» использовали совокупность
оригинальных элементов формата программы и программы «Один в один».