84
Глава 3. Проблемы взыскание неустойки, возмещение убытков,
взыскание компенсации внедоговорного вреда и компенсации морального
вреда при защите авторских прав.
3.1 Взыскание неустойки и возмещение убытков как гражданско-
правовые способы защиты интеллектуальных авторских прав
Ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает
неустойку в качестве способа защиты гражданских прав. В судебной практике
сформировалась позиция, согласно которой неустойка по своей природе
является санкцией (мерой ответственности) за ненадлежащее исполнение
обязательства
1
.
В силу ст. 329 и 330 ГК РФ неустойка по своей юридической природе
является не только способом обеспечения исполнения обязательства, но и
формой гражданско-правовой ответственности. Неустойка одновременно
является и распространенным способом обеспечения исполнения обязательств,
и мерой гражданско-правовой ответственности, и способом защиты права.
Важно и другое: по своей юридической природе неустойка носит
компенсационно-карательный характер и направлена на наказание
правонарушителя (должника) и компенсацию потерь пострадавшей стороны
(кредитора).
Такой способ защиты, как взыскание неустойки, применим только при
нарушении исключительного (имущественного) авторского права.
Как отмечается в юридической литературе, гражданско-правовая
ответственность наступает при совершении правонарушения,
предусмотренного императивными нормами гражданского законодательства
или договором
2
. Например, неисполнение или ненадлежащее исполнение
1
См.: постановление Верховного Суда Российской Федерации (далее - ВС РФ) от 10 декабря
2014 г. по делу N 307-АД14-1846, А56-70080/2013; определения ВС РФ от 18 сентября 2007
г. N 69-В07-11 и от 16 мая 2002 г. N 34-В02пр-3; определения ВС РФ от 26 сентября 2000 г.
N 55-ВПР00-3, от 16 апреля 1999 г. N 81-В99пр-2, [Электронный ресурс]. Обзор судебной
практики ВС РФ за третий квартал 2000 г., утвержденный постановлением Президиума ВС
РФ от 17 января 2001 г. / Бюллетень Верховного Суда РФ, 2001, N 4.
2
Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник М., 2016. - С. 632.
85
лицом обязанностей, вытекающих из договора. Поэтому если исключительные
(имущественные) авторские права нарушаются в результате неисполнения
обязательств, вытекающих из договора, то, разумеется, применяется
договорная ответственность.
Так, основанием наступления имущественной ответственности
приобретателя исключительного права (лицензиата или заказчика по договору
авторского заказа) является неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательства по уплате правообладателю (лицензиару и автору произведения)
предусмотренного вознаграждения возмездным договором об отчуждении
исключительного (имущественного) права, возмездным лицензионным
договором и возмездным договором авторского заказа. В данном случае
правообладатель (лицензиар и автор) в целях защиты нарушенных или
оспоренных авторских прав вправе предъявить в суд иск о взыскании
договорной неустойки, если она была предусмотрена договором.
Взыскание неустойки возможно и за другое правонарушение. Как
известно, ст. 1237 ГК РФ на лицензиата возложена обязанность по
представлению лицензиару отчета об использовании результата
интеллектуальной деятельности на условиях лицензионного договора. Чтобы
правовой механизм отчетов был действенным в отношении исполнения
лицензиатом обязанности по представлению лицензиару отчета, в договоре
можно устанавливать санкцию в виде неустойки за неисполнение лицензиатом
возложенной на него обязанности.
В таком случае при непредставлении лицензиатом отчета об
использовании результата интеллектуальной деятельности в порядке и сроки,
предусмотренные лицензионным договором, лицензиар мог бы в целях защиты
своих прав предъявить иск о взыскании договорной неустойки. При этом к
рассматриваемым отношениям вполне применима норма ст. 333 ГК РФ, в
соответствии с которой "договорная неустойка может быть уменьшена судом",
но "только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика".
Общим критерием по уменьшению размера неустойки выступает явная
86
несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств должником,
как это не только прямо предусмотрено ст. 333 ГК РФ, но и подтверждается
правовой позицией КС РФ, изложенной в определениях от 20 ноября 2008 г.
N 824-О-О, от 24 января 2006 г. N 9-О и от 14 октября 2004 г. N 293-О, в
соответствии с которыми предметом регулирования ст. 333 ГК РФ является
способ осуществления судом своих правомочий по реализации основанного на
общих принципах права требования о соразмерности ответственности,
направленный против злоупотребления правом свободного определения
размера неустойки, а также постановлением Пленума ВС РФ N 7 (п. 69).
При этом критериями для установления несоразмерности в каждом
конкретном случае могут быть в основном: чрезмерно высокий процент
неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных
убытков, вызванных нарушением обязательств; и длительность неисполнения
обязательств.
Использование произведения автора обычно осуществляется на
основании гражданско-правового договора. Договорная форма использования
произведений обеспечивает реализацию и охрану интеллектуальных прав
автора и отвечает интересам пользователей, которые приобретают права по
использованию произведения
1
.
Согласно п. 1 ст. 159 и п. 1 ст. 434 Гражданского кодекса Российской
Федерации договор может быть совершен в устной или в письменной форме.
При этом в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ "несоблюдение простой
письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в
подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает
их права приводить письменные и другие доказательства".
П. 2 ст. 1286 ГК РФ предусмотрено, что договор о предоставлении права
использования произведения в периодическом печатном издании может быть
заключен в устной форме.
1
Гражданское право: Учебник в 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 3. М., 2017. - С. 174. (автор
главы - А.П. Сергеев).
87
Однако, на наш взгляд, интересам обеих сторон данного договора более
отвечает использование произведения на основании лицензионного договора,
заключенного с автором в письменной форме. Благодаря этому издательство,
во-первых, приобретает четко зафиксированные на материальном носителе
законные права на использование произведения. Во-вторых, оно может более
надежно окупить свои затраты на воспроизведение и распространение
произведения и получить экономическую выгоду. В-третьих, письменная
договорная форма распоряжения авторскими правами обеспечивает охрану как
исключительного так и личных неимущественных авторских прав. В-
четвертых, письменная форма будет способствовать также более эффективной
защите нарушенных или оспоренных авторских прав.
В рамках исследования такого способа защиты авторских прав, как
возмещение убытков, необходимо акцентировать внимание на пп. 3 п. 1
ст. 1252 ГК РФ, согласно которому "защита исключительных прав на
результаты интеллектуальной деятельности... осуществляется, в частности,
путем предъявления... требования: о возмещении убытков - к лицу,
неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности...
без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование)
либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему
ему ущерб, в т.ч. нарушившему его право на вознаграждение, предусмотренное
ст. 1245, п. 3 ст. 1263 и ст. 1326 настоящего Кодекса".
Внедоговорный характер ответственности, предусмотренной подпунктом
3 пункта 1 статьи 1252 ГК РФ, подчеркивают многие авторы
1
. Санкцию в
форме возмещения убытков законодатель связывает именно с бездоговорным
использованием произведения, поскольку при наличии договорных отношений
подлежат применению соответствующие общие нормы об обязательствах.
1
См.: например: Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки
обслуживания, наименование мест происхождения товаров, фирменные наименования,
коммерческое обозначение. М., 2016. - С. 365-366; Богданова О. Возмещение убытков как
способ защиты интеллектуальных авторских прав Интеллектуальная собственность //
Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права, N 1, январь 2014 г. - С.
58-68.
88
Напомним, что ст. 12 ГК РФ в общей форме предусмотрена защита
гражданских прав путем возмещения убытков, безотносительно к договорной
или внедоговорной форме нарушения этих прав. В этой связи своеобразная
ситуация может возникнуть при заключении лицензионного договора о
предоставлении права использования произведения в периодическом печатном
издании в устной форме согласно п. 2 ст. 1286 ГК РФ.
Периодические печатные издания вправе использовать произведения
авторов путем их воспроизведения и распространения без письменного
оформления отношений, что повышает вероятность гражданско-правовой
ответственности периодического печатного издания и предъявления исков о
защите нарушенных авторских прав, в т.ч. исков о возмещении убытков на
основании п. 2 ст. 15 ГК РФ и пп. 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ.
На практике периодические печатные издания обычно оформляют свои
правоотношения с авторами по использованию их произведений следующим
образом. Автор по электронной почте направляет произведение на
официальную электронную почту периодического печатного издания с
указанием следующей информации: ФИО, паспортных данных, образования,
места регистрации и места работы, банковских реквизитов.
В соответствии с п. 2 ст. 1286 ГК РФ предусмотрено, что договор о
предоставлении права использования произведения в периодическом печатном
издании может быть заключен в устной форме. Это повышает вероятность
нарушения авторских прав. При этом не все периодические печатные издания
сразу же извещают автора о получении направленного им произведения и
согласовывают отредактированный текст. Это приводит к конфликтным
ситуациям, когда автор, не дождавшись подтверждения о получении его
произведения, направляет его в другое периодическое печатное издание,
которое также его публикует.
Иногда периодическое печатное издание извещает автора уже после
публикации его произведения с уведомлением о начисленном вознаграждении,
нарушая тем самым интеллектуальные авторские права. Таким образом, в
89
рассматриваемой ситуации периодическое печатное издание фактически
осуществляет бездоговорное использование произведения автора.
В этой ситуации возникает вопрос: можно ли действия автора по
направлению произведения в периодическое печатное издание расценивать как
оферту для заключения договора? Ведь в соответствии с п. 2 ст. 432 ГК РФ
"договор заключается посредством направления оферты (предложения
заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения)
другой стороной". При этом обе стадии заключения договора - оферта и акцепт
оферты - являются обязательными для всех случаев заключения договора
1
.
Ст. 435 ГК РФ определяет обязательные условия оферты, которая:
- должна адресоваться конкретному лицу или лицам;
- быть определенной;
- выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя
заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;
- содержать существенные условия договора.
При отсутствии хотя бы одного из указанных условий предложение не
является офертой.
В силу ст. 1235 и 1286 ГК РФ существенными условиями лицензионного
договора о предоставлении права использования произведения являются его
предмет, способы использования произведения, размер вознаграждения. Но
автору, направившему свое произведение на электронный адрес
периодического печатного издания и не получившему ответа лицензиата, эти
существенные условия договора даже до конца неизвестны. Между тем в
соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ "договор считается заключенным, только
если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто
соглашение по всем существенным условиям договора".
Вследствие этого направление автором произведения на официальную
электронную почту периодического печатного издания не может признаваться
1
См: Витрянский В.В. Гражданское право: Учебник в 4 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 3. М.,
2008. - С. 198.
90
офертой. И это подтверждается судебной практикой. Так, автор по электронной
почте направил в редакцию газеты свое произведение. Редакция газеты не
подтвердила получение по электронной почте произведения автора, не
известила его о принятии произведения к публикации и не согласовала
существенные условия договора, включая размер вознаграждения. После
публикации произведения автора в газете редакция начислила автору
вознаграждение и направила по почте извещение о публикации его
произведения с уведомлением о причитающемся вознаграждении. Позднее
автор заключил в письменном виде лицензионный договор на предоставление
права использования произведения с другим периодическим печатным
изданием, которое приняло его к опубликованию. После выхода статьи автора в
первом периодическом печатном издании второе издание, заключившее
письменный договор с автором, потребовало от него расторжения договора.
Таким образом, первое издание осуществило бездоговорное
использование произведения путем его воспроизведения и распространения и
тем самым нарушило авторские права. В этой связи в целях защиты данных
прав автор обратился в суд с иском о взыскании убытков на основании п. 2
ст. 15 ГК РФ и пп. 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ.
Как указал в суде автор, редакция газеты, осуществившая бездоговорное
использование результата его интеллектуальной деятельности без его согласия,
незаконно использовала его произведение путем воспроизведения и
распространения.
Возражая против иска, ответчик ссылался на то, что не нарушил
авторские права, и использование произведения редакцией газеты
осуществлялось на основании лицензионного договора о предоставлении права
использования произведения, заключенного в устной форме. В подтверждение
состоявшейся сделки ответчик ссылался на:
- свидетельские показания журналиста, который осуществлял
представительство интересов редакции газеты при заключении договора с
автором в устной форме;
91
- переписку по электронной почте между автором и редакцией газеты;
- начисление вознаграждения автору за опубликованную статью.
Тем не менее суд иск удовлетворил. Удовлетворяя исковое требование
автора и оставляя в силе решение суда общей юрисдикции, кассационная
инстанция Мосгорсуда в своем судебном акте указала, что "содержание
переписки сторон по электронной почте не свидетельствует о согласовании
сторонами всех существенных условий договора, в т.ч. размера авторского
вознаграждения. Само по себе начисление редакцией газеты денежных средств
в одностороннем порядке не свидетельствует о заключении договора и
согласовании сторонами его условий, в т.ч. размера вознаграждения".
Представляется, что во избежание бездоговорного использования
произведения как результата интеллектуальной деятельности автора
периодическому печатному изданию целесообразно размещать на своем
официальном сайте информацию для автора с указанием существенных
условий лицензионного договора о предоставлении права использования
произведения, включая размер вознаграждения или методику его расчета,
уведомлять автора о принятии к публикации его произведения и в
обязательном порядке согласовывать отредактированный текст.
При этом размер вознаграждения может считаться согласованным и
лицензионный договор о предоставлении права использования произведения
заключенным в устной форме лишь с момента подписания автором платежной
ведомости. Подпись, поставленная автором произведения в данной ведомости,
может служить доказательством согласования размера вознаграждения в случае
предъявления требования о нарушении авторских прав к периодическим
печатным изданиям.
Защита путем возмещения убытков в соответствии со ст. 12 ГК РФ может
осуществляться также и при нарушении личных неимущественных авторских
прав. Однако в юридической литературе преобладает мнение, что требование о
возмещении убытков в отношении нарушения личных неимущественных
авторских прав может быть предъявлено лишь теоретически, поскольку
92
практически невозможно обосновать факт имущественных потерь
1
.
Данное мнение представляется ошибочным. Оно не согласуется ни со
ст. 12 и 15 ГК РФ, ни со сложившейся судебной практикой. Например,
произведение одного из авторов было опубликовано издательством без
оформления с ним гражданско-правовых отношений и вследствие этого на
экземплярах опубликованного произведения в качестве автора обозначено
другое лицо.
Таким образом, действиями издательства были нарушены авторские
права. В результате этих действий издательством нанесен также ущерб чести и
достоинству автора. Одновременно по договору принадлежащее автору
исключительное авторское право на это произведение было отчуждено другому
издательству.
Однако в силу грубого нарушения первым издательством его авторских
прав автор решил расторгнуть этот договор и обратился в суд с иском о
признании авторства на произведение и о возмещении убытков, понесенных в
связи с расторжением договора.
В обоснование иска автор указал, что находясь под впечатлением от
грубого нарушения издательством его авторских прав и не обладая
специальными юридическими знаниями, он расторг договор, полагая
невозможным иной выход из унизительной для себя ситуации, созданной
издательством. Автор указал также, что понес убытки в виде упущенной
выгоды, т.е. неполученных доходов от заключенного договора, расторгнутого
по его инициативе. При этом он вновь обратил внимание на то, что
произведение автора было опубликовано первым издательством без
оформления гражданско-правовых отношений с ним и на произведении в
качестве автора значилось другое лицо. Суд удовлетворил исковые требования
автора в полном объеме.
Вопрос о взыскании убытков может возникнуть также в ситуации, когда
рукопись произведения автора, переданная издательству по издательскому
1
Хохлов В.А. Авторское право: законодательство, теория, практика. - С. 240.
93
лицензионному договору, утрачена по вине издательства раньше, чем
произведение было издано. В рассматриваемом случае в целях защиты
нарушенных прав автор вправе предъявить исковые требования, в т.ч. о
взыскании убытков в виде упущенной выгоды на основании ст. 15 ГК РФ.
Размер убытков в таком виде напрямую связан с размером предполагаемого
вознаграждения, предусмотренного договором. Однако российское
законодательство не содержит нормы прямого действия о взыскании убытков
за утрату произведения, как это, например, предусмотрено ст. 41 аргентинского
закона о правовом режиме интеллектуальной собственности
1
, что, на наш
взгляд, не ограничивает права автора на предъявление заявления о взыскании
убытков в виде упущенной выгоды. Разумеется, доказать размер
предполагаемого вознаграждения еще сложнее в случае утраты рукописи
автора, переданной издательству вообще без заключения соответствующего
договора.
П. 5 ст. 1234 ГК РФ предусмотрено, что "при существенном нарушении
приобретателем обязанности выплатить правообладателю в установленный
договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение за
приобретение исключительного права на результат интеллектуальной
деятельности... (пп. 1 п. 2 ст. 450) прежний правообладатель вправе требовать в
судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права
и возмещения убытков, если исключительное право перешло к его
приобретателю".
Согласно п. 13 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня
2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I ч. 1
Гражданского кодекса Российской Федерации" при разрешении споров,
связанных с возмещением убытков, необходимо иметь в виду, что в состав
реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим
лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для
1
Беликова К.М. Основные институты гражданского права зарубежных стран / Отв. ред. В.В.
Залесский. М. 2017. - С. 1066