14
В соответствии с Федеральным законом от 6 марта 2006 г. № 35-ФЗ «О
противодействии терроризму» (последняя редакция) терроризм – это идеология
насилия и практика воздействия на принятие решения органами
государственной власти, органами местного самоуправления или
международными организациями, связанные с устрашением населения и (или)
иными формами противоправных насильственных действий.
Противодействие имеет комплексный характер. В редакции
Федерального закона .№ 115-ФЗ до 2013 г. отечественным законодателем были
исключены из числа предшествующих легализации преступных доходов
преступлений – налоговые, некоторые таможенные и валютные преступления,
тем самым фактически были расширены возможности преступников в данных
сферах и, с другой стороны, ограничены возможности правоохранительных
органов в борьбе с ними. В 2013 г. с принятием Федерального закона от 28
июня 2013 г. № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные
акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым
операциям» , данное исключение было устранено, и в настоящее время
Федеральный закон № 115-ФЗ полностью соответствует тем международным
обязательствам, которые взяла на себя Российская Федерация, ратифицировав
большую часть международных конвенций в данной области.
ПОД/ФТ – совокупность мер правового и организационного характера, а
также деятельность федеральных органов государственной власти, организаций
и физических лиц по предупреждению легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступных путем, и финансирования терроризма, по выявлению,
предупреждению, пресечению, раскрытию и расследованию правонарушений,
связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступных
путем, и финансированием терроризма.
Так же, следует выделить основные признаки легализации доходов,
полученных преступным путем:
15
- совершение предшествующего преступления, в результате которого
преступниками приобретаются материальные блага, которыми сразу
распорядиться они не могут;
- совершение действий с преступными доходами, цель таковых
действие – придание правомерного вида владению, пользованию или
распоряжению такими доходами;
- сокрытие следов происхождения преступных доходов;
- сокрытие лиц, извлекающих незаконные доходы и инициирующие сам
процесс легализации;
- создание видимости законности получения доходов;
- уклонение от уплаты налогов;
5
- создание оперативного доступа к денежным средствам, полученным из
нелегальных источников;
- обеспечение условий для безопасного инвестирования в легальный
бизнес.
Факторы, способствующие легализации (отмыванию) преступных
доходов в России
Легализация является самой важной частью любой преступной
деятельности, основным элементом криминального экономического цикла –
процесса последовательной смены отдельных этапов, необходимых для
осуществления и постоянного возобновления теневой экономической
деятельности. Такими стадиями являются: генерирование преступного дохода,
легализация криминальных фондов, потребление, криминальное
инвестирование преступных доходов и инфильтрация их в легальный бизнес
Модель криминальной экономической деятельности универсальна.
Организованная преступность расширяет свое влияние, устанавливает контроль
над легальным сектором экономики. По оценкам специалистов НИИ Академии
Генеральной прокуратуры РФ, саоотношение зарегистрированной и латентной
5
Указ Президента Российской Федерации от 1 ноября 2001 года № 1263 «Об уполномоченном органе по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма»
16
преступности в сфере ПОД/ФТ кардинально не меняется: в 2002–2009 гг.
коэффициент латентности колебался от 2 до 10 и вероятность его резкого
снижения в последующие годы мала.
Основные факторы, влияющие на легализацию преступных доходов,
включают правовые, экономические и политические.
К правовым факторам следует отнести дефицит правового
регулирования в этой сфере, не позволяющий сформироваться устойчивой
судебной практике. Среди экономических факторов выделяется нестабильность
экономики. К политическим факторам относят уровень коррупционности в
исполнительных, правоохранительных и судебных органах власти, а также в
банковской системе, присутствие в законодательных органах лиц, напрямую
заинтересованных в понижении качества государственного регулирования
ОД/ФТ. Как следствие, создается возможность лоббирования принятия
нормативных правовых актов в интересах организованных преступных групп,
занимающихся легализацией.
Система ПОД/ФТ и анти коррупционная система – взаимосвязанные
элементы политики государства. Так, рекомендации ФАТФ являются
инструментом, усиливающимувеличивающимявления, конфискации и возврата
коррупционных доходов. Приказ ФСФМ РФ от 31 марта 2010 г. № 86 Об
утверждении порядка проведения антикоррупционной экспертизы
нормативных правовых актов (проектов нормативных правовых актов) – один
из примеров борьбы с коррупцией.
Основные факторы, влияющие на систему противодействия легализации
преступных доходов и финансированию терроризма в банковской сфере в
условиях кризиса.
Среди основных факторов, влияющих на систему ПОД/ФТ, выделяют:
масштабы преступности; деятельность государственных органов, связанных с
ПОД/ФТ, Банка России; затраты на деятельность по ПОД/ФТ.
В условиях кризиса размеры преступной деятельности и,
соответственно, масштабы проникновения преступных доходов в разные виды
17
деятельности, а так же в банковскую сферу, увеличиваются, так как все
большая часть денежных средств концентрируется в теневом секторе. По
оценкам Росфинмониторинга, кризис обостряет проблему рейдерства, разных
видов мошенничеств и т.п. Втак же, одним из путей легализации становятся
преднамеренные банкротства и рейдерские атаки на ликвидные активы,
скупаемые организованной преступностью.
Возможности преступного сообщества вести свою деятельность
полностью зависят от степени прозрачности банковской и налоговой системы,
эффективности экономического законодательства, деятельности
международных и локальных регуляторов. Согласно ст. 4 Федерального закона
115-ФЗ, среди основных мер по ПОД/ФТ – обязательные процедуры
внутреннего контроля. В период финансовой нестабильности точная оценка
экономического положения кредитных организаций является особенно
актуальной.
6
Наиболее полная регламентация отчетных сведений, предоставляемых
Банку России, содержится в Положении ЦБ РФ № 321-П от 28 августа 2008 г. (в
ред. от 15.10.2015 г.) о порядке представления кредитными организациями в
уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом
115-ФЗ. Согласно Положению, кредитные организации должны отправлять в
уполномоченный орган сведения, предусмотренные Федеральным законом 115-
ФЗ, в виде ОЭС (отчет в виде электронного сообщения) через территориальное
учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью
кредитной организации. Это пример логического контроля. Его реализация
вызывает определенные трудности, так как из за излишних требований по
некоторым видам обязательного контроля крупные банки совершают в составе
только обязательной отчетности 300–500 операций в день.
Третий фактор – затраты на деятельнось по ПОД/ФТ в кредитных
организациях. По мнению экспертов, руководство банков не всегда точно
6
Указ Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 года № 314"О системе и структуре федеральных
органов исполнительной власти"
18
представляет себе масштабы рисков, связанных с вовлечением банка в процесс
легализации доходов, полученных преступным путем. Стремление поддержать
текущую ликвидность и, как следствие, необходимость сокращения расходов
приводят к сокращению служащих. Тем не менее банкам требуется
высококвалифицированный персонал в области ПОД/ФТ. Необдуманное
сокращение персонала и увеличение нагрузки на одного работника может
привести к ошибкам в работе, к нарушениям законодательства. Потери от
штрафов, утрата деловой репутации, затраты на устранение нарушений могут
оказаться достаточно велики по сравнению с экономией на эффективном
функционировании системы ПОД/ФТ.
Точные данные об объеме легализуемых доходов, полученных
преступным путем, отсутствуют. По оценке МВФ, эта сумма составляет 2 % от
мирового ВВП, то есть около 2,1 трлн долл. США .По мнению экспертов,
легализация – бизнес, занимающий по своим объемам третье место в мире .
При этом общий ущерб, нанесенный национальной экономике незаконными
действиями, сложно поддается оценке по причине их присутствия во многих
экономических преступлениях. По оценкам МВФ и Всемирного банка,
совокупный объем ежегодно отмываемых в мире капиталов находится на
уровне 3–5 % мирового ВВП, т.е. приближается к 2–3 трлн долл.
Масштабный объем нелегальных операций объясняется, с одной
стороны, недостаточно качественным и прозрачным регулированием движения
капитала в мире, с другой –внутренними факторами в «странах –экспортерах
капитала». «Открытие границ имеет смысл лишь при должном управлении и
борьбе с коррупцией», – говорят эксперты. Отмечено также, что крайне тесной
является и связь нелегального оттока с размерами теневой экономики
(увеличение последней на 1 % ведет к росту первого на 7 %).
Одним из решений проблемы специалисты видят в борьбе с фирмами-
однодневками, настоящих владельцев которых установить практически
невозможно. Такие компании –самый используемый инструмент для
легализации и ухода от налогов.
19
Основной причиной осуществления сомнительных операций является
уход от оплаты налогов и легализация преступных доходов, путем
использования офшорных полномочий. Рост интереса у предпринимателей к
офшорным зонам в целях минимизации налогов и использования в преступных
схемах подтверждает устойчивая тенденция поступления в Россию капиталов в
виде иностранных инвестиций, с объемом которых можно ознакомится в
таблице 1.
Таблица 1
Прямые иностранные инвестиции в экономику России по основным
странам-инвесторам* (по методологии платежного баланса
Российской Федерации; млн долларов США)
2011
2012
2013
2014
Прямые
иностранные
инвестиции всего-
В том числе из
стран:
55084
50588
69219
22857
Бермуды
594
-320
404
535
США
276
285
485
708
Австрия
1563
1135
-326
840
Нидерланды
7383
10330
5716
1239
Швейцария
741
401
1086
2472
Китай
126
450
597
1271
Франция
1107
1232
2121
2082
Виргинские
острова
(Брит.)
7225
2475
9379
2542
Кипр
12999
1985
8276
5874
В частности, около более трети всех инвестиций в экономику Российской
Федерации (в общей сумме более 132 млрд долл. США) пришло из таких
20
офшоров или низконалоговых юрисдикций, как: Республика Кипр, Британские
и Виргинские острова (таблица 1).
Данные средства были отделены от преступного источника
происхождения, легализованы и в дальнейшем внедрены обратно в легальную
экономику России, что принесло огромный ущерб интересам и безопасности
государства.
Об объемах угрозы можно также рассуждать по количеству отозванных
у кредитных организаций лицензий на осуществление банковских операций .
При получении значительных сумм преступных средств, превышающих
личные потребности, преступник или преступная группировка встречается с
проблемой снижения экономических и юридических рисков владения
подобными активами, сохранения их от конфискации, инфляции и т.п.
Учитывая, что преступные доходы не изъяты из гражданского оборота и имеют
рыночной стоимостью, возможности для их сохранения и увеличения
представляет законный экономический оборот.
7
Схемы легализации осуществляются во многих сферах экономики, но
ключевой является кредитно-финансовая (в частности, банковская), которая
служит главным каналом движения денежных средств, полученных
преступным путем. К числу сфер, где распространена легализация, также
можно отнести потребительский рынок, топливно-энергетический комплекс,
дорожное строительство, ЖКХ, лесопромышленный комплекс, ОПК.
1.3. Управление рисками банковской деятельности, связанными с
отмыванием капиталов и финансированием международного терроризма в
кредитной организации
Нужно заметить, что использование 115-ФЗ создает трудности не только
для бизнеса: огромные риски и для игроков самой банковской отрасли. Именно
на банки в рамках закона возложена функция контроля за сомнительными
7
Агапова Т.Н. Приоритетные направления работы Росфинмониторинга на пути борьбы с отмыванием доходов,
полученных преступным путем / Т.Н.Агапова, А.В.Иванов // Нац. интересы: приоритеты и безопасность. —
2015. — N 32. — С.46−52.
21
операциями клиентов. Для этого они могут запросить у клиента документы в
отношении сомнительной операции, а клиент обязан эти документы
предоставить. Однако на деле заставить клиента передать нужные документы
невозможно – каким-либо действенным механизмом принуждения банк не
обладает, а вот клиент может просто закрыть счёт в любой момент.
Данная проблема создает риски не только для конкретного банка, но и
для всего банковского сектора. Из-за нарушения клиентами требований закона
№ 115-ФЗ банк несет риск остаться без лицензии: так, по данным Федеральной
службы финансового мониторинга, в 2015–2016 Банком России были отозваны
лицензии у 148 кредитных организаций, включая 69 банков, которые лишились
лицензии из-за систематических нарушений требований закона № 115-ФЗ.
Такой ущерб, в отличие от убытков, не может быть возмещен нарушителем.
Зачистка сектора началась в 2013 году, на тот момент лицензий
лишились 32 кредитные организации, в 2014 году уже 86. Пик отзывов
пришелся на 2015 и 2016 годы: ЦБ отозвал жизненно необходимые документы
у 93 и 97 банков соответственно.
8
Факторы, побудившие регулятора провести зачистку, связаны в
основном с финансовой несостоятельностью организаций. Банки снижали
объем собственных средств ниже минимального значения уставного капитала,
не могли удовлетворить требования кредиторов в установленный период, а
также неоднократно нарушали ФЗ «О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма».
Большая часть отзывов пришлась на Московскую область. Самые
крупные потери по размерам активов пришлись на банк «Югра» (246,8 млрд
руб.) в 2017 году, «Внешпромбанк» (179,5 млрд руб.) и «Российский кредит»
(141,2 млрд руб.) в 2016 году. С 2013 года размеры активов кредитных
организаций с отозванными лицензиями в Москве превысили 2,8 трлн руб.
8
Авдийский. В.П. Теневая экономика и экономическая безопасность государства / В.М. Авдийский. ВЛ.
Дадалко. — М.: Алыра-М. 2013. -494 с.
22
Банки оказываются между двух огней: им нужно вести бизнес и клиенты
у них такие, какие есть, и не всегда им удобно соблюдать жёсткие требования
115-ФЗ чисто технически. С другой стороны, даже мелкая погрешность может
стать причиной применения мер и действий со стороны Банка России. С
третьей стороны, как бы банк ни старался, это всё равно может случиться. В
этих условиях кто-то из банкиров выбирает путь соблюдать всё досконально,
создавая неудобства клиентам излишне формальным подходом, а кто-то
выбирает более агрессивную стратегию и рискует прекратить свою
деятельность в любой момент.
В банковской отрасли считают, что подстраховать банки, а значит и
сократить формализм и перестраховку в вопросах соблюдения 115-ФЗ, могло
бы установление ответственности за невыполнение требований банков, –
например, в случае, если клиент отказывается представить запрашиваемые
документы. В ином случае требования о предоставлении документов
неисполнимы, так как клиенты, нарушающие требования 115-ФЗ, получив
запрос о предоставлении документов, закрывают счет и переводят денежные
средства в другие кредитные организации. Есть основания полагать, что такой
клиент поведет себя так же, если получит аналогичный запрос и от другого
банка.
Пользуясь правом на закрытие банковского счета (п. 1 ст. 859 ГК),
клиент обходит требования закона № 115-ФЗ и не предоставляет кредитным
организациям информацию о конкретных операциях. Сокрытие этой
информации может свидетельствовать о незаконности совершаемых операций,
в том числе для легализации доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма.
Пока же возможность введения превентивных мер, которыми могли бы
пользоваться банки как агенты финансового контроля, остается под вопросом,
несмотря на то, что сами требования к кредитным организациям направлены на
защиту частно-публичного интереса.
23
Глава 2. Анализ противодействия банков отмыванию капиталов
и финансированию международного терроризма
2.1. Роль банков в противодействии отмыванию доходов при
финансировании терроризма
С целью борьбы с проникновением криминальных средств в экономику
стран и с финансированием международного терроризма многие страны мира
уже создали или находятся в процессе создания государственных механизмов
противодействия отмыванию преступных доходов и объединяют свои усилия в
данной области под эгидой международных организаций.
Российская Федерация также присоединилась к международной системе
мер, направленных на борьбу с отмыванием доходов, полученных преступным
путем и финансированием терроризма, и является активным членом
Международной группы по разработке финансовых мер борьбы с отмыванием
денег (ФАТФ) и группы «Эгмонт». Российское законодательство по борьбе с
отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма учитывает
все основные рекомендации, разработанные международным сообществом.
Так как банковские продукты и услуги используются в качестве одного
из каналов для отмывания доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма, и исходя из необходимости надлежащего
выполнения требований российского законодательства, Сбербанк России,
Внешторгбанк, Внешэкономбанк, Альфа-Банк, Банк Москвы, Банк Зенит,
Международный Московский Банк, Райффайзенбанк Австрия (Москва)
заявляют, что при осуществлении своей деятельности они будут опираться на
следующие принципы:
-недопущение использования банка в целях отмывания денег и
финансирования терроризма;
-идентификация всех клиентов банка;
-применение процедуры «знай своего клиента» к каждому клиенту
банка;