15
формах. К этой новой организации, являющейся новым субъектом права,
переходят имущественные права и обязанности преобразуемого хозоргана
либо иной нехозяйственной организации. При этом преобразуемая
организация как субъект права прекращает свое существование.
Ни один действующий на сегодня нормативный акт не определяет, что
же является преобразованием, а указывает лишь на организационно-
правовые формы, в которые могут преобразоваться действующие
юридические лица.
Рассматривая имущественную сторону реорганизации в форме
преобразования всех видов юридических лиц как неизменную
составляющую, нельзя не обратить внимание на вынесение имущественной
базы юридического лица на второй план, поскольку основным при
преобразовании выступает ответственность у частников преобразованного
лица.
15
Итак, преобразование — это форма реорганизации, при которой
юридическое лицо модифицирует свою организационно-правовую форму,
после чего принадлежащие ему имущественная база, права и обязанности в
отношении третьих лиц остаются прежними.
Таким образом, реорганизация юридического лица выступает довольно
сложным процессом, проведение которого требует хорошего знания не
только законодательства, но и практики проведения. Упрощение процесса
реорганизации представляется невозможным без какой-либо унификации
существующего нормативного правового регулирования по данному
вопросу, охватывающего все аспекты реорганизации и по каждому ее виду
15
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). — М.:Статут, 2014. - С.
245-248.
16
1.2. Особенности деятельности кредитных организаций
В Российской Федерации деятельность кредитных организаций
регламентирует Федеральный закон «О банках и банковской деятельности».
Согласно ФЗ, под кредитной организацией (КО) понимается юридическое
лицо, основной целью коего является извлечение прибыли от
посреднических операций на денежном рынке.
16
Кредитные учреждения
могут быть образованы, опираясь на любую форму собственности, как
хозяйственные общества и действуют на основании специального
разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (Банка России).
Таким образом, основной упор в данной области делают именно на
экономическую функцию, поэтому чтобы более точно определить правовую
сущность кредитных организаций, прежде всего, сравним их с
коммерческими организациями. Последние осуществляют свою деятельность
самостоятельно, несут самостоятельную ответственность за ее результаты;
цель их деятельности состоит в получении прибыли и для коммерческих
организаций обязательна государственная регистрация. Если рассмотреть
свойства кредитных организаций, то становится понятным их идентичность.
Кредитные учреждения в качестве собственников своего имущества
самостоятельно выбирают направления своей деятельности и оценку ее
результатов. Государство не уполномочено отвечать за нее, в свою очередь у
кредитных организаций нет ответственности за деятельность государства.
Следовательно, верно утверждение, что кредитную организацию можно
считать не особым субъектом, а предпринимателем, разновидностью
коммерческой организации, имеющей специализацию по оказанию
банковских услуг.
17
16
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 03.07.2016) "О банках и банковской
деятельности" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016).
17
Ярощук А.Б., Гребеник Т.В. Направления развития практики управления качеством
кредитного портфеля в российских банках. // Вестник УРАО —2014. - № 4. — С. 78.
17
Существуют два основных вида кредитных учреждений: коммерческий
банк и небанковская кредитная организация. Классификацию коммерческих
банков можно построить с учетом различных принципов, наиболее
популярной их них считают функциональную классификацию, в
соответствии с ней банк бывает:
— инвестиционным (инновационным);
— учетным (депозитным);
— сберегательным;
— ипотечным.
18
К легальной, т. е. закрепленной в законе, классификации относят
разделение банков с учетом их организационно-правовой формы и участия
государства или иностранного капитала в их уставном капитале.
Специальное регулирование обязательно для различных форм
взаимодействия кредитных учреждений. Банками с их помощью
производятся расчеты, мобилизация кредитных ресурсов или депозитов,
координируется собственная деятельность на рынке ценных бумаг и т.п.
Вариантами подобного взаимодействия можно считать:
- банковскую группу (консорциум или альянс);
- банковский холдинг.
Банковским альянсом, согласно ч. 1 ст. 4 Закона о банках, определяют
группу банков, которые заключили друг с другом договор о координации и
совместном осуществлении банковских операций. Такие альянсы не
являются юридическим лицом, их деятельность регулируют в основном
обязательственные гражданско-правовые нормы.
Банковский консорциум представляет собой группу банков, которые
заключили договор на совместное финансирование обозначенного проекта.
Консорциумы также не являются юридическим лицом, а их участники
18
Тумаков А.В. Слияние, присоединение и поглощение кредитных организаций:
гражданско-правовые аспекты: Монография. -М., 2011. -С. 87.
18
осуществляют действия в пределах заключенных договоров простого
товарищества.
Банковские холдинги осуществляют деятельность в соответствии с ч. 2
ст. 4 Закона о банках. Образование данных холдингов происходит, когда
основная кредитная организация получает возможность определения
решений, которые принимают организации холдинга.
Существующие банковские объединения представляют собой особую
организационно-правовую форму юридического лица; они преследуют цели
иные, чем их учредители. Создаваемые, в соответствии со ст. 3 Закона о
банках, объединения кредитных организаций призваны осуществлять защиту
и представлять интересы своих членов, координировать деятельность,
развивать международные и межрегиональные связи, удовлетворять
научные, информационные и профессиональные интересы, разрабатывать
рекомендации по осуществлению банковской деятельности и решению иных
задач. Данные объединения являются некоммерческими организациями (п. 1
и 2 ст. 121 ГК РФ), поэтому у них отсутствует цель по извлечению прибыли и
право осуществления банковских операций. Банковские объединения бывают
двух видов, в качестве союзов и в качестве ассоциаций.
19
Главные особенности в создании кредитных учреждений, которыми
они отличаются от обычных коммерческих организаций, заключаются в
следующем:
- принятие Центральным банком решения о возможной
государственной регистрации (до вынесения соответствующего решения
специальным регистрирующим органом);
- неразрывная связь процедуры регистрации и выдачи банковской
лицензии (стандартная ситуация подразумевает первоначальную
регистрацию учреждения и затем получение ею необходимой лицензии).
19
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) (с изм. и доп. от 28 ноября
2015 г.)
19
Учредители кредитных организаций могут быть юридическими лицами
и гражданами. В соответствии с федеральным законодательством, на
начальном этапе Центральным банком определяются для кредитных
учреждений минимальные размеры уставного капитала. Кредитные
организации образуются только как форма хозяйственных обществ.
Учредителями готовятся необходимые пакеты документов, которые
предоставляются в территориальные учреждения Банка России — по месту
нахождения будущих кредитных учреждений. Там проводят экспертизу
документов, затем они передаются в соответствующие департаменты Банка
России, которые принимают решения по существу. Далее документы
направляются Центральным банком в уполномоченные регистрирующие
органы, которые должны вносить новые образованные банки в Единый
государственный реестр. После этого Центральным банком сведения об
основных государственных регистрационных номерах кредитных
организаций вносятся в Книгу государственной регистрации кредитных
организаций, а также публикуются в «Вестнике Банка России» сообщения о
регистрации.
20
Второй этап заключается в получении банковской лицензии.
Учредителям установлен период в один месяц после регистрации, в течение
которого они должны оплатить уставной капитал организаций в размере
100%, это и служит условием выдачи банковских лицензий и
состоятельности прошедших регистраций.
При оценке данной процедуры, напрашивается вывод, что из-за ее
отличий от общего порядка образования коммерческих учреждений создание
банков и их выход на рынок банковских услуг связаны с разнообразными
препонами, искусственно создающимися законодателями. Разрозненность,
присущая данным правилам, их изолированность от общих норм
регулирования предпринимательской сферы, способствует созданию
20
Тарасенко О. А. Включение субъектов предпринимательской деятельности в банковскую систему России
// Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». - 2012. - №2. – С.44.
20
атмосферы коррупции в данной области, отсутствию нужной конкуренции,
обуславливает произвол со стороны регистрирующих органов. Результат
этого проявляется в низком качестве, а также в высокой цене банковских
услуг, застою банковского сектора в экономике государства. Вследствие
чего, можно утверждать, что при практической реализации идеи
исключительности банковского статуса происходят лишь негативные
последствия.
21
Прекращение деятельности банка может быть как добровольным, так и
принудительным. Добровольную ликвидацию осуществляют в соответствии
с общими нормами гражданского и банковского законодательства, также для
них устанавливается собственный тип банкротства, отличный от общих I
правил Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве). Кардинальные отличия состоят в том, что
законодатель вывел из-под контроля суда процесс регулирования
несостоятельности кредитной организации и передал его Банку России.
22
Возможность этого появилась благодаря тому, что в практике стали
применяться так называемые меры предупреждения банкротства. Данные
меры проводит Центральный банк, они находятся вне судебной юрисдикции
и предваряют конкурсное производство. Смыслом их является увеличение
власти Центрального банка в банковской системе РФ.
Предупредить банкротство возможно следующими мерами:
- финансовым оздоровлением кредитных организаций;
- назначением Центральным банком временных администраций по
управлению кредитными организациями.
Таким образом, и в том, что касается ликвидации банков,
законодателем также настойчиво проводится идея самостоятельности
банковского статуса. В итоге чего в настоящее время банкротство банков
21
Павлодский Е. А. Центральный банк. Особенности правового статуса // Право и
экономика. - 2011. - № 6. – С.111.
22
Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2015) «О несостоятельности
(банкротстве)» (с изм. и доп., вступ. в силу с 21.12.2016)
21
практически не выступает как процесс в его подлинном значении, а скорее
является административной процедурой прекращения работы хозяйственного
органа советских времен. Однако, если данный порядок был оправдан в
условиях действия ликвидирующейся организации и ее ликвидатора в рамках
одной формы собственности, то рыночная экономика не допускает
подобного в принципе.
23
У существующих в нашей стране небанковских кредитных
организаций имеется ряд особенностей, среди которых, прежде всего,
следует выделить их малочисленность и противоречивость законодательства
в этой области. Так, небанковскими кредитными организациями у нас
названы не все организации, реально выполняющие подобные функции.
Основой специального регулирования в этой области, кроме общих
положений Закона о банках, является Положение Банка России от 21
сентября 2001 г. № 153-П «Об особенностях пруденциального регулирования
деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих
депозитные и кредитные операции» и Инструкция Банка России от 26 апреля
2006 г. № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных
небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных
небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком
России надзора за их соблюдением».
Небанковские кредитные организации (далее НКО) – это организации с
правом на осуществление отдельных банковских операций. Деятельность
НКО регулируется нормами, утвержденными Федеральным Законом № 395-1
«О банках и банковской деятельности».
Форма собственности таких организаций четко не регламентируется,
поэтому по факту она может быть любой. Работа НКО ведется в статусе
23
Лаутс Е. Б. Банковское право и банковская деятельность. Понятие и сущность //
Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». -
2011. - № 4. – С.74.
22
юридического лица на основании лицензии, выдачей которой занимается
Центральный Банк РФ.
Лицензия определяет специфику деятельности НКО. В ней строго
регламентируются функции, которые могут выполняться конкретной
коммерческой организацией.
В качестве примеров небанковских кредитных организаций можно
выделить:
- брокерские компании;
- инвестиционные, пенсионные, благотворительные фонды;
- кредитные союзы;
- ломбарды;
- лизинговые и финансовые компании;
- кассы взаимопомощи.
24
Законодательная база, регулирующая финансовую деятельность,
постоянно совершенствуется. В этой связи существенное влияние на работу
НКО оказало принятие 26.06.2011 года Федерального Закона «О
национальной платежной системе», а также последовавшие за ним поправки
в законодательные акты РФ, в том числе и в Закон «О банках и банковской
деятельности». Согласно этим изменениям в практику введено разделение
сферы деятельности, а соответственно, и функций небанковских кредитных
организаций.
Сегодня на российском рынке свою деятельность разворачивают
следующие виды НКО.
Платежные НКО. В данную категорию попадают организации с правом
осуществлять денежные переводы и иные финансовые операции, но без
открытия клиентского счета.
24
Давтян К.О. Особенности организации финансового менеджмента в кредитных
организациях/ К.О. Давтян, Л.А. Сухова// В сборнике: Современные тенденции в
образовании и науке: сборник научных трудов. – 2014. – Ч.14. – С.43-44.
23
Депозитно-кредитные НКО. Специфика деятельности НКО, входящих
в данную категорию, состоит в возможности привлекать денежные средства
клиентов — юридических лиц для размещения их во вклады, осуществлять
безналичные операции с валютой, выдавать банковские гарантии.
Кредитная помощь с их стороны может предоставляться
государственным и частным компаниям, крупным корпорациям, частным
лицам. В перечне кредитных предложений таких компаний находятся
крупные облигационные займы, ипотечные кредиты и потребительские
ссуды. Финансирование также можно получить на условиях кредитной
взаимопомощи.
25
Расчетные НКО. В рамках своей специализации они имеют право на
обслуживание банковских счетов своих клиентов – юридических лиц и
проведение по ним расчетных операций. В их компетенции находится
инкассация документов и денежных средств, а также оказание услуг
кассового обслуживания. Компании имеют право на проведение
безналичных операций с валютой и операций с ценными бумагами.
Законом вводится ограничение на оказание целого перечня
финансовых услуг, которые остаются привилегией только банков. В данном
случае НКО запрещено в работе с физическими лицами:
- открывать текущие счета;
- обслуживать и осуществлять переводы средств;
- привлекать во вклады денежные средства.
Расчетные и платежные небанковские кредитные организации не могут
заниматься выдачей кредитов и привлечением денежных средств на
депозиты. В числе расчетных небанковских кредитных организаций
выделяются организации, которые специализируются на инкассации
25
Тимощенко П.А. Актуальные вопросы управления кредитной организацией/
П.А. Тимощенко, Л.М. Тимощенко// В сборнике: материалы научно-практической
конференции "Финансово-экономические, управленческие, информационные и правовые
механизмы обеспечения благоприятного инвестиционного климата в регионе" в рамках x
Международного северного социально-экологического конгресса. - 2014. - С. 154-158.
24
(организации, ранее известные как небанковские кредитные организации
инкассации).
Расчетные НКО сейчас становятся не только операторами по переводу
денежных средств и операторами по переводу электронных денежных
средств, они выступают еще и операторами платежных систем,
клиринговыми центрами, расчетными центрами, обслуживающими
платежные системы, биржи, рынок ценных бумаг. Большим плюсом,
делающим востребованными расчетные услуги, является скорость их
проведения, которую обеспечивают операторы по переводу денежных
средств, в том числе расчетные НКО.
Значительное количество действующих в настоящее время
небанковских кредитных организаций раньше были банками, а затем
преобразовались в расчетные НКО в связи с невозможностью обеспечения
необходимого уровня минимального размера собственных средств
(капитала).
Таким образом, определены основные виды кредитных организаций, а
также существенные отличия между кредитными организациями и
реализующими деятельность в области производства и реализации товаров и
услуг.
1.3. Основные методы предупреждения банкротства организации
С экономической точки зрения, банкротство является неспособностью
продолжения субъектом своей предпринимательской деятельности
вследствие ее экономической нерентабельности, неприбыльности. Обычно
авторы при определении сущности термина «банкротство» используют
понятия: неплатежеспособность должника и непогашение обязательств.
Практика показывает, что банкротами могут оказаться и рентабельные
предприятия, у которых есть денежные средства. Отсутствие у предприятия