35
Следует пользоваться параграфом 5 главы 23 ГК РФ при рассмотрении
сделок поручительства, которые совершены без согласия.
В случае внесения в договор поручительства изменений, которые ухудшают
положение поручителя, договор не прекращается, а поручитель отвечает на
прежние условия, согласно ст. 367 ГК РФ.
По своей правовой природе поручительство является односторонне-
обязывающим договором, который заключен в пользу третьего лица, то есть
должника по основному обязательству. В наличии поручительства заинтересован
кредитор и на него должна ложиться обязанность уведомлять поручителя об
изменении условий основного договора. В определенности объема
ответственности заинтересован поручитель. Если увеличивается срок кредитного
договора, то может измениться соотношение основного долга и размера
процентов или размер регулярных платежей. Если же должник погашал долг по
новому графику платежей, то может быть затруднительным выявление размера
ответственности поручителя.
По иску залогодержателя недействительность сделки как последствия
отсутствия его согласия на изменение условий залога может выступать в особых
случаях, которые требуют доказывание факта нарушения прав залогодержателя,
которому не предоставили согласие на данные изменения и связанны с
особенностями предмета залога.
В ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», в отношении отдельных сделок
по распоряжению имуществом, установлена недействительность сделки с
заложенным имуществом как последствие заключения сделки без согласия
залогодержателя. Требование о признании совершенных без его согласия сделок с
заложенным имуществом может предъявить залогодержатель. В данном случае
сделка может быть признана недействительной. Залогодержатель при
оспаривании последующего залога должен доказать нарушение своих прав
последующим залогом, согласно ст. 346, 351 ГК РФ и ст. 39, 43 ФЗ «Об ипотеке
(залоге недвижимости). В противном случае в удовлетворении иска о признании
сделки последующего залога будет отказано.
Отказ в государственной регистрации изменений можно назвать особым
последствием отсутствия согласия залогодержателя на изменение основного
обязательства, которое связано с заменой или распоряжением недвижимого
36
имущества - предмета залога. Например, чтобы зарегистрировать изменения,
которые вносятся в договор аренды земельного участка для строительства,
требуется согласие участников долевого строительства, у которых в залоге
находится данный земельный участок. При отсутствии согласия в
государственной регистрации дополнительного соглашения к договору аренды
будет отказано.
Некоторые цивилисты считают что, согласие выполняет роль условия
правомерности перехода прав по сделке, когда требуется государственная
регистрация. Государственная регистрация является лишь проверкой перехода
прав по сделке или законности заключаемой сделки. Одним из условий
заключения сделки является наличие согласия и соответственно перехода
имущественных прав по сделке. Сделка, которая связана с внесением изменений
в договор и требующая государственной регистрации, является оспоримой по
общему правилу, в случае отсутствия согласия на совершение сделки, сделку
зарегистрируют, но она может быть признана недействительной. Поэтому нет
необходимости требовать согласие для государственной регистрации в
регистрирующий орган.
Существенное значение для залогодержателя имеет сохранение
обеспечительного свойства предмета залога, которое связано с удовлетворением в
полном объеме его требований за счет обращения взыскания на предмет залога.
Многие факторы влияют на удовлетворение интересов залогодержателя, которые
связаны как с предметом залога, так и с залогодателем.
Согласие на изменение условий соглашения о залоге является
инструментом соблюдения интересов залогодержателя, например, согласие на
передачу третьим лицам предмета залога. От наличия согласия залогодержателя
на передачу предмета залога третьим лицам зависит вопрос о сохранении прав
заложенным имуществом за третьими лицами (арендаторы) при реализации
предмета залога.
На возможность удовлетворения требования залогодержателя по основному
обязательству также влияет личность залогодателя. Несостоятельность
залогодателя, когда требования залогового кредитора – залогодержателя
удовлетворяются по сравнению с другими кредиторами в преимущественном
порядке. Законодательство о несостоятельности является специальным по
37
отношению к нормам о залоге ГК РФ, в силу чего нормы Закона о
несостоятельности имеют преимущественное значение.
Основанием наступления срока исполнения обязательств должника (срок,
когда имущество должника реализовывается на торгах в особом порядке) является
несостоятельность. Интерес залогового кредитора учитывается предоставлением
им согласия на совершение сделки по реализации заложенного имущества,
которое выражается в утверждении условий о сроках реализации имущества и
порядке реализации или решение о замещение активов должника - изменение
предмета залога. Недействительность торгов и как следствие недействительность
сделки влечет несоблюдение условий реализации имущества, которые
предусмотрены Законом о несостоятельности, например, неполучение на продажу
заложенного имущества на торгах согласия кредитора.
После проведенного анализа особенности согласия в обеспечительной
сделке можно сделать такие выводы. На необходимость получения согласия лица
на совершение сделки или изменения влияет характер обеспечительной сделки.
Согласие может выдаваться контролирующим органом управления (когда
юридическое лицо предоставляет обеспечение) и стороной обеспечительной
сделки (например, согласие поручителя на изменение условий договора
поручительства).
Согласием третьего лица по отношению к основному обязательству
являются: согласие стороны обеспечительной сделки на изменение ее условий или
условий основной сделки и согласие третьего лица на заключение
обеспечительной сделки (за исключением согласия органа местного
самоуправления, органа государственной власти или органа управления
юридического лица). Согласие третьего лица имеет природу односторонней
сделки, так как направлены на изменение или возникновение гражданских прав и
обязанностей сторон обеспечительной сделки.
Действует общий принцип определенности согласия в соответствии со ст.
157.1 ГК РФ , из-за которого невозможно выдавать с предоставленным
обеспечением так называемое «согласие на неограниченный круг действий и
сделок». На форму согласия влияет форма обеспечительной сделки. Так как для
обеспечительных сделок обязательна письменная форма, если не требуется
нотариальная форма или иные формы предусмотренные законом.
38
Широкое применение специальных правовых последствий в случае
отсутствия согласия является характерной особенностью его в обеспечительных
сделках. Это объясняется тем, что воля законодателя направлена на сохранение
обеспечительных обязательств в интересах кредитора, а не интересах
предоставившего обеспечение лица. Такими последствиями являются: обращение
взыскания на заложенное имущество, требование о досрочном исполнении
основного обязательства, сохранение обеспечительного обязательства в прежнем
объеме при ответственности предоставившего обеспечение лица, прекращение
обеспечительного обязательства (только в исключительных случаях), отказ или
приостановление государственной регистрации сделки. Применяется в особых
случаях недействительность сделки, которая не получила одобрения, например,
залог недвижимого имущества.
Можно сделать вывод о том, что условием совершения или изменения
обеспечительной сделки является согласие и относится к согласию третьего лица,
которые предусмотрены ст. 157.1, 173.1 ГК РФ.
2.2. Согласие на совершение сделок, связанных с переменой лиц в
обязательстве
Как в силу соглашения сторон, так и на основании закона может
осуществляться перемена лиц в обязательстве. Перечень оснований перехода
39
прав требования, которые предусмотрены в законе, не является исчерпывающим
32
.
На изменение кредитора или должника в обязательстве может потребоваться
согласие.
Своей целью согласие лица на перемену лиц в обязательстве имеет
одобрение совершения сделки, которая направлена на изменение участников
существующего обязательства. Согласие может выдаваться на совершение сделок,
которые направлены на изменение кредитора или должника в зависимости от
правовой цели. Перевод долга по договору на нового должника или переход долга
к новому кредитору является правовым последствием получения согласия.
Различные правовые последствия могут наступить в связи с отсутствием
согласия перевода долга и согласия на уступку права требования. При совершении
перевода долга (уступки права требования), сперва, необходимо определить,
получение третьего лица обязательно ли. Состоится ли переход прав или
обязанностей по договору, какой надлежащий способ защиты права выбрать,
зависит от решения данного вопроса.
Оспоримой является сделка по передаче прав по договору (не связанным с
осуществлением предпринимательской деятельности сторонами), которая
совершена без получения необходимого согласия.
В ст. 391 ГК РФ обязательно получение согласия кредитора на перевод
долга. Если согласие кредитора на перевод долга отсутствует, соглашение
является ничтожным. Из данного правила есть ряд исключений.
В некоторых договорах сторона может быть одновременно и должником и
кредитором, поэтому замена такого участника правоотношений требует передачу
и обязанностей и прав, а это имеет свои особенности. К примеру, арендатор в
договоре аренды является как должником, так и кредитором и несет свои
обязанности, такие как уплата арендной платы. Здесь возникает вопрос о
требованиях, которые предъявляет закон к передаче лицом обязанностей и прав по
обязательству, в частности, требованиях к получению согласия контрагента.
32
В частности, основаниями для перехода прав требования могут быть принятие судом акта о
процессуальном правопреемстве, универсальное правопреемство при наследовании, вследствие
исполнения обязательства поручителем или залогодателем, не являющимся должником по
обязательству, суброгация страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление
страхового случая и других оснований (Гражданское право: учеб.: в 3 т./ под ред. д.ю.н., проф. С.А.
Степанова.-М.: Проспект, 2010. С. 504)
40
Уступка права требования по обязательству, в котором кредитор (цедент)
является одновременно лицом, который обязан перед должником, не влечет
перевод на цессионария соответствующих обязанностей кредитора (цедента).
Кредитор не освобождается от исполнения лежащих на нем обязанностей.
К соглашению сторон о передаче обязанностей и прав по договору
применяются и нормы о цессии и нормы о переводе долга, то есть для его
заключения требуется получение согласия кредитора. Соглашение в части
передачи лицу обязанностей будет ничтожным (недействительным), если
получено только согласие на уступку прав. Если получено согласие на перевод
долга, когда обязанность получить согласие должника для совершения уступки
прав в договоре установлена, то сделка в части передачи прав требования является
оспоримой.
Исключения из данного правила предусмотрены законом. В соответствии
со ст. 615 ГК РФ передача прав по договору аренды арендатором возможна с
одновременным перенаймом (передачей обязанностей) и требует согласие
арендодателя. В случае отсутствия согласия арендодателя соглашение о передаче
обязанностей и прав по договору аренды является недействительным.
Возможность одновременной передачи обязанностей и прав по договору
предусмотрена в правовой конструкции перемены лиц в обязательстве при
регулировании международных предпринимательских отношений.
Самостоятельным источником права при заключении коммерческих договоров с
иностранными контрагентами является lex mercatoria (обычное торговое право).
В соглашении сторон могут быть прописано применение норм Принципов
международных коммерческих договоров УНИДРУА (далее «Принципы
УНИДРУА»), имеющие правовую конструкцию «передачи договоров»
33
.
Принципами УНИДРУА в отношении совершения уступки прав
предусмотрено, что если конкретное обязательство не носит существенно личный
характер, то согласие должника не требуется (п. 2 ст. 9.1.7).
33
Согласно ст. 9.3.1 Принципов УНИДРУА «передача договоров» означает передачу по соглашению
одним лицом (цедентом) другому (цессионарию) прав и обязанностей цедента, вытекающих из договора
с третьим лицом (другой стороной). Для передачи договоров требуется получение согласия другой
стороны. (Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010//СП Консультант Плюс;
41
Для требований денежного и неденежного характера последствия
нарушения договорных условий о получении согласия уступки прав определяются
различно
34
.
В соответствии со ст. 388 ГК РФ последствия совершения уступки прав
требования без согласия должника зависят от вида передаваемых прав и от факта
осуществления соглашения об уступке предпринимательской деятельности.
Отсутствие согласия должника, которые вытекают из денежных обязательств и
связаны с осуществлением предпринимательской деятельности его сторонами, не
могут послужить основанием для расторжения договора, из которого это
требование возникло и не лишает силы такую уступку, но цедент (кредитор) от
ответственности за данное нарушение соглашения перед должником не
освобождается. Без согласия должника может быть передано право на получение
ненадлежащего исполнения, если уступка не делает более обременительным для
должника исполнение его обязательства.
Первоочередное значение при участии коммерческой деятельности в
денежном обязательстве имеет возмещение возможных убытков должника,
которые вызваны отсутствием согласия. Существенного влияния личность
кредитора в предпринимательских отношениях не оказывает на должника, у
которого возникают убытки или иные негативные последствия, например,
невозможность предъявления встречного требования к зачету. Негативным
образом на отношениях сторон может сказаться оспаривание сделки уступки прав
требования и может не принести желаемого результата.
Перевод обязательств по договору, в соответствии со ст. 9.2.1, 9.2.3
Принципов УНИДРУА, требует одобрение кредитора, оно может быть выражено
или путем предоставления отдельного акта согласия на заключение договора о
переводе между должниками обязанностей или включением в соглашением
кредитора с новым должником. Рассмотрев ст. 9.2.4 Принципов УНИДРУА можно
34
В соответствии с п. 1 ст. 9.1.9 Принципов УНИДРУА Уступка права на платеж денежной суммы имеет
силу, несмотря на соглашение цедента и должника, ограничивающее или запрещающее такую уступку.
Тем не менее цедент может нести ответственность перед должником за нарушение договора, которая,
как правило выражается в возмещении убытков, возникших в результате нарушения договорного
запрета на уступку. ступка права на получение иного исполнения не имеет силы, если она совершена
вопреки соглашению цедента и должника, ограничивающему или запрещающему такую уступку. Тем не
менее уступка имеет силу, если в момент уступки цессионарий не знал и не должен был знать о таком
соглашении. Тогда цедент может нести ответственность перед должником за нарушение договора (п. 2
ст. 9.1.9 Принципов УНИДРУА);
42
сделать вывод: юридической силы не имеет соглашение о переводе долга без
получения согласия кредитора, а вступление в силу соглашения о переводе долга
является последствием выдачи согласия.
Способом борьбы со злоупотреблением правом является получение
согласия лица на передачу обязанностей и прав по договору. Должен быть
мотивирован отказ в предоставлении согласия, а доводы о нарушении
обязанностей и прав стороны передачей третьему лицу – обоснованными. Следует
признать оспоримой сделку, которая направлена на передачу обязанностей и прав,
без согласия контрагента, а возможность признать ее недействительной
предоставить контрагенту, интересы или права которого нарушены.
Целесообразно закрепить в отношении передачи прав возможность
субсидиарного применения нормы об уступке, а к переводу обязанностей по
договору применить нормы о переводе долга.
Также предусматривается возможность перемены лиц в обязательстве в
зарубежных правопорядках. Различны в обязательстве правовые последствия
изменения лиц. В ряде случаев для совершения данной сделки требуется
получение согласия третьего лица. В других сделках обязательство прекращается
и между новыми участниками возникает новое обязательство.
В различных правопорядках роль в обязательстве и форма согласия на
перемену лиц в обязательстве различна. Анализ норм о согласии в иных странах
позволяет в российском гражданском праве при нарушении требования о
получении согласия на перевод долга (сделка уступки) применять отдельные
способы защиты права, которые используются в других странах. Например,
требование стороны о даче третьим лицом на совершение сделки для разрешения
состояния правовой неопределенности в качестве одного из способов защиты.
Стороны соглашения о переводе долга или стороны соглашения об уступке
права заинтересованы в скорейшем переходе к новому участнику прав и
обязанностей. Иногда контрагент злоупотребляя своим правом, необоснованно
уклоняется от выдачи согласия на перевод долга или на совершение сделки
уступки. Так как предоставление согласия это право контрагента (не являющегося
уполномоченным органом), а не обязанность, отказ в выдаче согласия на передачу
прав по договору может нарушать интересы и права сторон соглашения об
уступке и быть необоснованным. Такие действия лица, дающего согласие, по
43
своему содержанию хоть и опираются на имеющееся у него право, но они
направлены на причинение вреда интересам сторон соглашения об уступке (в
некоторых случаях и соглашение о переводе долга). Таким образом, можно
говорить о злоупотреблении со стороны лица, чье согласие требуется получить,
этим правом.
Суды указывают на необходимость должником доказывания факта
нарушения уступкой его прав при оспаривание соглашения об уступке, которое
совершено без получения согласия, или заявление о ничтожности соглашения.
Основание для отказа судом в признании недействительности соглашения об
уступке является отсутствие нарушения уступкой прав должника
35
. В противном
случае в признании соглашения сделки недействительной судом может быть
отказано, так как отказ в предоставлении согласия или уклонение от
предоставления согласия видится формой злоупотребления правом, когда
управомоченный действует с нарушением пределов своего права во вред другим
участникам правоотношения.
Целесообразно по аналогии с немецким правом при уклонении от
предоставления согласия управомоченного, когда оно является обязательным, в
качестве способа защиты интересов сторон соглашения о переводе долга (уступке)
использовать требование об обязании лица выдать согласие – совершить
юридически значимое действие. Это способ защиты прав можно отнести к ст. 10
ГК РФ особому составу применения. В отличии от ст. 10 ГК РФ, применяющаяся
как при предъявлении со стороны злоупотребляющего притязанием как встречная
мера, требование об обязании выдать согласие это самостоятельное притязание,
возможное как при наличии встречного требования (к примеру, иск о признании
сделки недействительной), так и инициироваться сторонами сделки
самостоятельно при молчание (уклонении одобряющего) без наличия с его
стороны встречного требования.
Условия удовлетворения данного требование: при отсутствии согласия
состояние правовой неопределенности (когда согласие требуется для
государственно регистрации передачи обязанностей и прав по договору аренды
35
Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2017 г. N 54 г. Москва
"О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о
перемене лиц в обязательстве на основании сделки"// Российская газета. Федеральный выпуск № 297
(7463) от 29.12.2017 г.;
44
недвижимого имущества), нарушение интересов или прав участников соглашения
о переводе долга (уступке), отсутствие нарушения соглашением о переводе долга
(уступке) прав управомоченного.
Основание выдачи согласия является основным критерием характеристики
согласия как юридического акта. В силу влияния личности кредитора (при
переводе долга – должника) на законные интересы и права должника (кредитора),
а также непосредственного влияния на исполнение обязательств, выдается
согласие на перемену лиц в обязательстве. В виду затрагивания интересов и прав
стороны обязательства, на месте одобряющего при уступке прав требования
должен находиться должник, а при переводе долга – кредитор.
При переводе долга или совершении уступки права требования может
потребоваться согласие иных лиц, которые не являются участниками основного
обязательства, например, согласие родителей, супруга, органа управления
юридического лица, которое выдается в силу осуществления указанными лицами
надзора. Такие акты образуют особую группу согласия, предоставляемого лица,
которое осуществляет надзор, и не имеет особенностей в сделках, которые
направлены на перемену лиц в обязательстве.
Был обоснованно поднят вопрос в научной литературе об обязательном
получении согласия должника на заключение соглашения о передаче
обязанностей по договору между новым должником и кредитором. Согласно ч. 2
п. 1 ст. 391 ГК РФ в обязательствах, которые связаны с осуществлением
предпринимательской деятельности их сторонами, по соглашению между новым
должником и кредитором может быть произведен перевод долга, согласно
которому принимает на себя обязательство первоначального должника новый
должник. Влияние на старого должника оказывают правовые последствия
исполнения данного соглашения о переводе долга.
При исполнении соглашения о переводе долга между новым должником и
кредитором достигается экономический эффект цессии. В законе же отсутствует
требование исполнения в полном объеме обязательства новым должником перед
кредитором. Возможно признание сделки по переводу долга притворной на
основании ст. 170 ГК РФ (недействительной) в случае обременительности
обязательства перед новым кредитором должника на основании ст. 170 ГК РФ,