63
лице адвокатов, сотрудников юридических отделов и т.п., функция прокуратуры
по обеспечению законности, предусмотренная ч. 5. ст. 52 АПК РФ, представляется
излишней. Более того, норма ст. 53 АПК РФ предусматривает участие госорганов
и других органов в арбитражном судопроизводстве именно в целях защиты
публичных интересов.
Что касается участия прокурора в гражданском судопроизводстве, то круг
дел, где его участие является обязательным, ограничен. В статье 45 ГПК РФ четко
указаны основания и порядок подачи прокурором заявления в суд, а также
вступления прокурора в процесс. Расширительное толкование статьи 45 ГПК
также является недопустимым. Связано это прежде всего с тем, что чрезмерно
широкий перечень оснований подачи искового заявления в суд, равно как и
вступления прокурора в процесс, может нарушить важнейшие принципы
гражданского судопроизводства, а именно диспозитивность сторон, равенство
всех перед законом и судом
110
. По этому поводу И.Д. Алиева отмечает: «Широкое
участие прокурора в гражданском процессе для дачи заключения по делам не
оправдывает себя, так как является неэффективным. Круг дел, по которым
обязательно участие прокурора, не может быть широким и в силу диспозитивных
начал гражданского судопроизводства, не допускающих неоправданного
постороннего вмешательства кого бы то ни было в частный спор»
111
.
Также важно отметить значимость изменений в части 1 статьи 45 ГПК РФ,
вступивших в силу с 19 апреля 2009 года, конкретизирующих порядок подачи
прокурором заявления в суд о защите прав, свобод, а также законных интересов
определенного гражданина. Ранее указанная норма регламентировала право
прокурора подавать заявление в суд только в том случае, если гражданин по
возрасту, состоянию здоровья, недееспособности и другим уважительным
110
См.: Байкин И.М. Вопросы ограниченного участия прокурора в гражданском процессе //
Арбитражный и гражданский процесс. 2008. № 10. С. 20-23.
111
Алиева И.Д. Защита гражданских прав прокурором и иными уполномоченными органами.
М.: Статут, 2006. 128 с.
64
причинам не может самостоятельно обратиться в суд. В настоящее время
указанное ограничение не распространяется на заявление прокурора, основанием
для которого является обращение к нему граждан о защите нарушенных или
оспариваемых социальных прав, свобод и законных интересов в сфере трудовых
(служебных) и иных непосредственно связанных с ними отношений; защиты
семьи, материнства, отцовства и детства; социальной защиты, включая
социальное обеспечение; обеспечения права на жилище в государственном и
муниципальном жилищных фондах; охраны здоровья, включая медицинскую
помощь; обеспечения права на благоприятную окружающую среду;
образования
112
.
Несмотря на базовость диспозитивных начал цивилистического
судопроизводства, реалии позволяют высказать определенные опасения о
чрезмерном увлечении идеей абсолютной диспозитивности. Ст. 45 ГПК РФ на
момент принятия в 2002 году этого кодифицированного акта максимально сужала
возможности реагирования прокурора по защите интересов конкретного
физического лица. И только благодаря ФЗ РФ от 5 апреля 2009 года №43-ФЗ, т.е.
спустя почти 7 лет, появились дополнения, расширяющие возможности
прокурора, о чем говорилось выше
113
.
Учитывая имущественное расслоение среди граждан России, деградацию
правовой культуры общества в целом и крайне слабо работающий институт
бесплатной юридической помощи (о котором подавляющая часть социально
незащищенного населения даже и не догадывается), участие прокурора в качестве
процессуального истца по защите прав и интересов граждан часто является
единственным средством восстановления социальной и правовой справедливости.
112
См.: Богомолов М.В. Актуальные проблемы института процессуального представительства в
гражданском и арбитражном процессе // Арбитражный и гражданский процесс. 2013. №1. С. 33-
36.
113
См.: Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ
(ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.08.2017) // Российская газета, № 220.
20.11.2002.
65
В связи с этим представляется целесообразным возвращение положений ГПК
РСФСР 1964 г., благодаря которым сфера прокурорского обращения с иском в суд
общей юрисдикции не касалась только личных неимущественных
правоотношений
114
.
Необходимо добавить, что корректировка указанных функций прокурора в
гражданском процессе находит свое отражение, помимо ГПК РФ, в ФЗ «О
прокуратуре РФ», а также в указаниях Генерального прокурора. В частности, речь
идет о приказе от 10.07.2017 года № 475, в котором достаточно конкретно
обозначен перечень оснований подачи заявления и вступления прокурора в
гражданский процесс в судах общей юрисдикции. Важно отметить, что
регламентирование процессуального участия прокурора в гражданском процессе
путем издания дополнительных приказов должностными лицами Генеральной
прокуратуры РФ способствует наиболее четкому пониманию роли прокурора в
гражданском судопроизводстве
115
.
Таким образом, можно сказать о том, что на сегодняшний день институт
участия прокурора в гражданском и арбитражном процессе достаточно
регламентирован действующим законодательством, но требует некоторых
дополнений и изменений.
114
См.: Гражданский процессуальный кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР 11.06.1964) (ред. от
31.12.2002) // Ведомости ВС РСФСР, № 24. 1964. Ст. 407.
115
См.: Приказ Генпрокуратуры России от 10 июля 2017 года № 475 «Об обеспечении участия
прокурора в гражданском и административном судопроизводстве» // Законность, 2017.
66
3.2. Деятельность адвоката в арбитражном процессе
Деятельности адвоката в гражданском судопроизводстве присущи многие
особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-
правовым положением адвоката. Организационно-правовые особенности
обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а
процессуальноправовые - его статусом как субъекта, участника процесса.
В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-
ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее -
ФЗ об адвокатуре)
116
адвокат является независимым профессиональным
советником по правовым вопросам. Это проявляется в его деятельности по
представительству по гражданским делам, где он зависит от доверителя как его
процессуальный представитель, но сохраняет при этом полную независимость как
профессиональный советник стороны, третьего лица, заявителя,
заинтересованного лица по правовым вопросам. При этом адвокат действует в
соответствии с законами, по своему внутреннему убеждению, руководствуясь
принципами и нормами адвокатской этики. Полномочия адвоката на ведение дела
оформляются в порядке, установленном законом. В соответствии со статьей 53
ГПК РФ
117
право адвоката на выступление в суде в качестве представителя
удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.
Специальные полномочия должны быть оговорены в доверенности (ст. 54 ГПК
РФ). АПК РФ
118
в части 4 статьи 61 отсылает, в вопросе оформления и
подтверждения полномочий адвоката к ФЗ об адвокатуре. В соответствии с
116
См.: Федеральный закон от 31.05.2002 № 6З-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета. №100. 05.06.2002.
117
См.: Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ
(ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.08.2017) // Российская газета, № 220.
20.11.2002.
118
См.: Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ
(ред. от 29.07.2017) // Российская газета, № 137. 27.07.2002.
67
пунктом 2 статьи 6 ФЗ об адвокатуре адвокат должен иметь ордер на исполнение
поручения, а так же адвокат представляет доверителя на основании доверенности.
На данную неопределенность норм обращает внимание Е.А. Трещёва, указывая на
то, что использование ордера для подтверждения полномочий адвоката в
арбитражном процессе является незаконным, и адвокат должен подтверждать
свои полномочия на участие в деле доверенностью
119
.
Представляется что, один ордер лишает суд возможности учитывать весь
объем полномочий, предоставленных адвокату, это относится и к судам общей
юрисдикции, и к арбитражным судам. По этой причине, в законодательстве
следует установить, что адвокат представляет в суд доверенность, и это позволит
исключить из обязанностей адвоката предоставление в суд ордера на исполнение
поручения.
Другой вопрос, требующий внимания, связан с оплатой услуг адвоката,
участвующего в гражданском и арбитражном процессе. В соответствии со статьей
50 ГПК РФ суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия
представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в
других предусмотренных федеральным законом случаях
120
.
Поскольку расходы на оплату услуг представителя являются убытками лица,
в пользу которого вынесено судебное решение, адвокат в интересах доверителя
вправе претендовать на возмещение таких убытков, даже если доверитель
фактически их не произвел, а лишь должен будет произвести (ст. 15 ГК РФ)
121
.
Представителям, назначаемым судом в гражданском судопроизводстве,
возмещаются расходы в соответствии со статьей 100 ГПК РФ, которая
119
См.: Трещева Е.А. Субъекты арбитражного процесса. Часть II: Правовое положение лиц,
участвующих в деле, в арбитражном процессе: монография / Е.А. Трещева. Самара:
Издательство «Самарский университет», 2007. С. 202
120
См.: Халеппо Е.М. Актуальные проблемы деятельности адвоката в гражданском и
арбитражном процессе // Пробелы в Российском законодательстве, № 2. 2008. С. 166-168.
121
См.: Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017)
//Российская газета, № 238-239. 08.12.1994.
68
устанавливает, что стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд
присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя, по ее
ходатайству. Арбитражный процессуальный кодекс РФ закрепляет в статье 110
такое же правило возмещения расходов, что и ГПК РФ, но при этом в АПК РФ не
предусмотрена норма, регулирующая назначение адвоката в случае отсутствия
представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно. На наш взгляд,
это вызвано тем, что не предусмотрено правовых механизмов, гарантирующих
реализацию данной нормы
122
.
Компенсация расходов адвокату, назначенному судом, ставится в
зависимость и от исхода дела. Действующие нормы законодательства достаточно
регламентируют только механизм возмещения расходов на оплату услуг адвоката,
назначенного в порядке, предусмотренном статьей 50 ГПК РФ, и представлявшего
выигравшую сторону. В этом случае согласно части 2 статьи 100 ГПК РФ расходы
на оплату услуг такого адвоката на основании письменного ходатайства
взыскиваются с проигравшей стороны в пользу соответствующего адвокатского
образования. Таким образом, если адвокат проиграл дело, то оказанные им услуги
не подлежат возмещению
123
. Хотя Конституционный суд РФ в своем
постановлении указал, что не подлежит удовлетворению требование исполнителя
о выплате вознаграждения, если оно обосновывается условием договора,
ставящим размер и обязанность оплаты услуг в зависимость от решения суда или
государственного органа, которое будет принято в будущем
124
. Полагаем, что
данное положение должно распространяться и на норму статьи 100 ГПК РФ.
122
См.: Шаров Г.К. Юридические консультации и бесплатная юридическая помощь / Г.К.
Шаров // Адвокат. 2011. №11. С. 4557.
123
См.: Халеппо Е.М. Актуальные проблемы деятельности адвоката в гражданском и
арбитражном процессе // Пробелы в Российском законодательстве, № 2. 2008. С. 166-168.
124
См.: Постановление Конституционного суда Российской Федерации от 23.01.2007 № 1-П «по
делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781
Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной
ответственностью «Агентство корпоративной безопасности» и гражданина В.В. Макеева //
Российская газета. № 22. 02.02.2007.
69
В связи с этим высказано мнение о том, что доверитель, заключая соглашение
с адвокатом, берет на себя риск оплаты услуг представителя не только в случае
выигрыша дела, но и в случае, когда судебный акт вынесен в пользу другой
стороны
125
. По этой причине в соглашении должна быть предусмотрена оплата за
выполненную работу, независимо от результатов рассмотрения дела.
В настоящее время ни Гражданский процессуальный кодекс, ни Федеральный
закон об адвокатуре не устанавливают источник, размер и порядок оплаты труда
адвоката, участвующего в гражданском процессе «по назначению суда», если
судебное решение состоялось не в пользу его доверителя и он уклоняется или не
имеет средств для оплаты, либо хотя и в пользу доверителя, но должник
уклоняется или не имеет средств для оплаты.
В данном случае необходимо сослаться на пункт 3 статьи 3 ФЗ об адвокатуре,
согласно которому на органы государственной власти возложена обязанность
финансировать деятельность адвокатов, оказывающих юридическую помощь
гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных
законодательством Российской Федерации
126
. Полагаем, что данное
представительство должно оплачиваться по аналогии с представительством по
назначению в уголовном судопроизводстве.
Законодательно закреплено, что в случае, если услуги адвоката были оказаны
бесплатно стороне, в пользу которой состоялось решение суда, расходы на оплату
услуг адвоката взыскиваются с другой стороны в пользу соответствующего
адвокатского образования. И.А. Приходько считает, что это не вполне корректная
формулировка ГПК РФ, поскольку если правовая помощь оказывается адвокатом,
125
См.: Трещева Е.А. Субъекты арбитражного процесса. Часть II: Правовое положение лиц,
участвующих в деле, в арбитражном процессе: монография / Е.А. Трещева. Самара:
Издательство «Самарский университет», 2007. С. 213
126
См.: Халеппо Е.М. Актуальные проблемы деятельности адвоката в гражданском и
арбитражном процессе // Пробелы в Российском законодательстве, № 2. 2008. С. 166-168.
70
то и возмещение должно быть в пользу адвоката
127
. Представляется, что следует
согласится с мнением автора о том, что субъектами оказания юридической
помощи доверителю являются адвокаты. Однако согласно пункту б статьи 25 ФЗ
об адвокатуре вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или)
компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат
обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования
либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и
сроки, которые предусмотрены соглашением. Следовательно, средства,
поступающие адвокату от доверителя на расчетный счет или в кассу адвокатского
образования, являются доходом адвоката и не учитываются в качестве доходов
данного адвокатского образования
128
.
В статье 110 АПК РФ содержится уточнение о том, что расходы на оплату
услуг представителя взыскиваются судом с другого лица в разумных пределах.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем информационном письме от
13.08.2004 № 82 «О некоторых вопросах применения АПК РФ»
129
определил
критерии разумности, однако проигравшая сторона может возражать против
размера и состава сумм, взыскиваемых в возмещение расходов на оплату услуг
представителя. Конституционный Суд РФ так же допускает возможность
проверки разумности расходов и при отсутствии возражений проигравшей
стороны. Такая позиция выражена им в Определениях Конституционного Суда
РФ от 21 декабря 2004 г. № 454-О
130
, от 20 октября 2005 г. № 355-О
131
.
127
См.: Приходько И.А. Доступность правосудия в арбитражном и гражданском процессе:
основные проблемы / И.А. Приходько, Р.Ф. Каллистратова, Г.А. Жилин. СПб.: Издательство
юридического факультета С.-Петербургского государственного университета, 2005. 316с.
128
См.: Халеппо Е.М. Актуальные проблемы деятельности адвоката в гражданском и
арбитражном процессе // Пробелы в Российском законодательстве, № 2. 2008. С. 166-168.
129
См.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 82 «О некоторых
вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса РФ // Вестник ВАС РФ. 2004. №
10.
130
См.: Определение Конституционного Суда РФ от 21.12.2004 № 454-О «Об отказе в приятии к
рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью «Траст» на нарушение
71
Резюмируя изложенное, необходимо сказать, что решение затронутых в
работе проблем позволит создать условия для действительной реализации прав
граждан на судебную защиту, а аналогия закона может решить проблему
"пробелов в законе", в частности в гражданском процессуальном законе. Однако
полагаем, что необходимо стремиться к наибольшей унификации права, которая
внесет соответствующие изменения и дополнения в процессуальный закон.
конституционных прав и свобод частью 2 статью 110 Арбитражного процессуального кодекса
РФ» // Справочная система «Консультант-Плюс».
131
См.: Определение Конституционного Суда РФ от 20.10.2005 № 355-О «Об отказе в принятии
к рассмотрению жалобы гражданки Мангутовой Галии Шамильевны на нарушение ее
конституционных прав частью первой статьи 100 Гражданского процессуального кодекса РФ» //
Справочная система «Консультант-Плюс».
72
Заключение
Регулируемая арбитражным процессуальным правом деятельность суда по
рассмотрению и разрешению дел участвующих в деле лиц, а также органов
принудительного исполнения судебных решений называется арбитражным
судопроизводством или арбитражным процессом.
Система арбитражного процессуального права носит сложный и
многоуровневый характер, а сами судебные процедуры существенно
дифференцированы по самым разным критериям. Судопроизводство в
арбитражных судах разделено на несколько «классических» видов производств:
исковое производство; производство из административных и иных публично-
правовых отношений; особое производство. Эти производства, а также
производство по делам о несостоятельности (банкротстве) выступают в качестве
основных производств арбитражного процесса. Наряду с ними в АПК РФ
выделяются иные судебные производства: производство по делам о присуждении
компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права
на исполнение судебного акта в разумный срок; производство по корпоративным
спорам; производство по защите прав и законных интересов группы лиц;
производство по делам об оспаривании решений третейских судов и о выдаче
исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;
производство по делам о признании и приведении в исполнение решений
иностранных судов и иностранных арбитражных решений; производство по
делам, связанным с исполнением судебных актов арбитражных судов;
упрощенное производство; производство по делам с участием иностранных лиц;
производство по интеллектуальным правам.
Арбитражный процесс представляет собой последовательное, поступательное
движение. Деятельность арбитражного суда по рассмотрению и разрешению
споров действительно осуществляется в определенной логической