25
Таким образом, не представляется возможным сделать вывод о
формировании элементов правоспособности юридического лица уже на первом
этапе его создания.
В соответствии с пунктом 3 статьи 49 Гражданского кодекса Российской
Федерации правоспособность юридического лица возникает с момента внесения
в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании.
Второй этап формирования гражданской правоспособности
юридического лица носит заявительный характер. Основанием для возбуждения
процедуры регистрации является заявление в уполномоченный орган.
Государственным органом, уполномоченным в области регистрации
юридических лиц, является Федеральная налоговая служба и ее
территориальные органы - в отношении коммерческих организаций. В
отношении некоммерческих организаций таким уполномоченным органом
выступает Министерство юстиции РФ и его территориальные органы; в
отношении кредитных организаций - Банк России. Федеральным законом «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» определен единый порядок регистрации вне зависимости от
вида и организационно-правовой формы юридического лица. Однако
федеральными законами устанавливаются особенности регистрации отдельных
видов юридических лиц (политических партий, религиозных организаций,
банков, страховых организаций и т.д.).
Для регистрации юридического лица в уполномоченный орган подаются
документы, исчерпывающим образом определенные законом.
В соответствии с п. 3 ст. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации
до государственной регистрации юридического лица регистрирующий орган
обязан проверять сведения, содержащиеся в документах, представленных для
регистрации, на предмет их достоверности.
По результатам проверки уполномоченный орган принимает решение о
внесении сведений о создании юридического лица в Единый государственный
26
реестр юридических лиц либо об отказе в совершении регистрационных
действий.
Закон о регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей содержит исчерпывающий перечень оснований для отказа в
государственной регистрации юридического лица. Отказ в государственной
регистрации может быть оспорен в судебном порядке.
В случае принятия положительного решения сведения о вновь созданном
юридическом лице заносятся в Единый государственный реестр юридических
лиц, который открыт для всеобщего ознакомления.
Таким образом, возникновение правоспособности юридического лица
обусловлено наличием сложного юридического состава, включающего по
крайней мере два юридических факта:
действия учредителей по утверждению учредительного документа;
действия регистрирующего органа по включению сведений о
создании юридического лица в Единый государственный реестр юридических
лиц.
С момента включения сведений о создании юридического лица в реестр
следует говорить о приобретении общей правоспособности для коммерческих
организаций и специальной правоспособности для некоммерческих организаций
(поскольку эти юридические лица вправе осуществлять только те виды
деятельности, которые определены в уставе в соответствии с целями создания
юридического лица).
В научных работах исследуется вопрос о наличии третьего этапа
формирования гражданской правоспособности организации
1
. Эта стадия связана
с лицензированием, вступлением в члены саморегулируемых организаций.
Указанный этот этап является факультативным (не обязательным), направлен на
приобретение специальной правоспособности.
1
Рыжова В.А. Институт правоспособности юридических лиц: Автореферат на соискание ученой степени
кандидата юридических наук/ Науч. рук. Т.Э.Сидорова; Всероссийский научно-исследовательский институт
МВД России. – Москва: 2006. – 28 с.
27
Таким образом, объем правоспособности юридических лиц в связи с
наличием множества организационно-правовых форм и видов, разный. В теории
различают общую, специальную и исключительную правоспособность.
Итак, формирование правоспособности юридического лица проходит два
обязательных этапа: внутренний, направленный на принятие решения о создании
юридического лица в установленной законом форме, второй этап связан с
государственной регистрацией юридического лица. По завершении второго
этапа юридическое лицо приобретает общую правоспособность.
Третий этап- факультативный, связан с получением разрешения на
осуществление определенных видов деятельности. По завершении этого этапа
юридическое лицо приобретает специальную правоспособность.
1.3 Нормативно-правовые основы создания юридического лица
В создании юридического лица участвует особый круг субъектов.
Помимо учредителей, которые являются субъектами гражданского права, в
отношениях по регистрации юридического лица участвуют органы
исполнительной власти Российской Федерации: регистрирующим органом
является Федеральная налоговая служба, Уполномоченным органом -
Министерство юстиции Российской Федерации и их территориальные органы.
При внесении сведений о создании юридического лица в Единый
государственный реестр юридических лиц возникают отношения власти-
подчинения. В связи с этим создание юридического лица не ограничивается
частно - правовой сферой, носит межотраслевой характер и базируется на нормах
гражданского и административного законодательства.
В основе структуры нормативных актов лежит иерархическое
построение, их принятие относится к компетенции различных уровней
государственной власти. Это так называемая вертикальная система источников.
Для правового регулирования создания юридических лиц характерно
также построение источников по горизонтали, отражающее специфику создания
организаций различных организационно-правовых форм.
28
Правовым фундаментом создания юридических лиц является
Конституция РФ. Конституцией установлен принцип свободы экономической
деятельности, закреплен механизм рыночных отношений. Гарантированы
создание и функционирование единого общероссийского рынка, свободное
перемещение товаров, услуг и финансовых средств по всей территории России,
поддержка и развитие добросовестной конкуренции, недопущение
экономической деятельности, направленной на создание монополии и
ограничение конкуренции. Гражданское законодательство отнесено к ведению
Российской Федерации
1
.
Важной составляющей правовой системы являются нормы
международного права, которые направлены на регулирование отношений по
созданию юридических лиц. Общепризнанные принципы и нормы
международного права и международные договоры Российской Федерации
являются частью правовой системы Российской Федерации
2
.
Часть 4 статьи 15 Конституции РФ закрепляет принцип приоритета
международных соглашений Российской Федерации над национальным
законодательством. Это значит, что в случае противоречия нормы
национального права норме международного права применению подлежит
международное соглашение Российской Федерации. Вопросы применения
международного частного права разъяснены в Постановлении Пленума
Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международного
частного права судами Российской Федерации»
3
.
Федеральные законы – следующая по признаку иерархии группа
нормативно-правовых актов, регулирующих создание юридических лиц. Они
занимают центральное место в системе источников гражданского права, делятся
1
Конституции РФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ
о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от
21.07.2014 N 11-ФКЗ),ст.ст. 34-36, 71
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. N 5 «О применении судами общей
юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров
Российской Федерации»
3
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 «О применении норм международного
частного права судами Российской Федерации»
29
на кодифицированные и некодифицированные. Ключевым кодифицированным
актом гражданского законодательства является Гражданский кодекс Российской
Федерации, который состоит из четырех частей. Глава 4 Гражданского кодекса
Российской Федерации посвящена регулированию правового статуса,
правоспособности, отношений по созданию и ликвидации юридических лиц.
Некоторыми авторами Гражданский кодекс Российской Федерации
рассматривается как «экономическая конституция»
1
. Соотношение норм
гражданского права, содержащихся в Гражданском кодексе Российской
Федерации, и других федеральных законах является дискуссионным.
Так Лаптев В.В., рассматривая положения п.2 ст.3 Гражданского кодекса
Российской Федерации, согласно которому нормы гражданского права,
содержащиеся в других законах, должны соответствовать кодексу, оценивал его
как сомнительное. Поскольку Гражданский кодекс не относится к числу
конституционных законов, преимуществ перед другими федеральными
законами он не имеет
2
.
Большинство цивилистов придерживаются диаметрально
противоположной точки зрения, определяя «центральное» место Гражданского
кодекса в системе нормативно-правовых актов, регулирующих гражданские
правоотношения
3
, рассматривая положения кодекса как презумпцию
верховенства Гражданского кодекса над другими законами, содержащими
нормы гражданского права
4
.
Наряду с общими нормами Гражданского кодекса Российской
Федерации, действует достаточно масштабный массив специальных
федеральных законов, посвященных отдельным видам юридических лиц.В п. 4
ст. 49 Гражданского кодекса Российской Федерации сказано, что особенности
гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-
1
Корпоративное право: учебник / А.В. Габов, Е.П. Губин, С.А. Карелина и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. М.:
Статут, 2019. 735 с.
2
Лаптев В.В. Акционерное право. - М.: Юридическая фирма «Контракт»; ИНФРА-М, 1999. с. 19
3
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского«Договорное право. Общие положения» (книга 1).–М.: Статут,
2001 (3-е издание, стереотипное).
4
Гражданское право: учебник: в 2 т. / С.С. Алексеев, О.Г. Алексеева, К.П. Беляев и др.; под ред. Б.М. Гонгало. 3-
е изд., перераб. и доп. - М.: Статут, 2018. Т. 1. 528 с.
30
правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для
осуществления деятельности в определенных сферах, наряду с гражданским
кодексом определяются другими законами и иными правовыми актами.
При наличии противоречий между нормами федеральных законов в
цивилистике применяется два традиционных правила:
приоритет над общим законом имеет закон специальный
(lexspecialisderogatgenerali);
в отношении двух законов, регулирующих одни и те же
общественные отношения, приоритет имеет позднее принятый закон
1
.
Применение принципа приоритета специального законодательства
признает и Конституционный Суд Российской Федерации
2
.
Специальные федеральные законы, содержащие нормы, направленные на
регулирование деятельности юридических лиц, также можно разделить на две
группы.
К первой группе следует отнести законы, посвященные отдельным видам
юридических лиц. Это федеральные законы: «О некоммерческих организациях»,
«О сельскохозяйственной кооперации», «О свободе совести и о религиозных
объединениях», «О политических партиях», «О жилищных накопительных
кооперативах», «Об общественных объединениях», «О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях», «Об автономных учреждениях», «О
потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в
Российской Федерации», «О производственных кооперативах», «Об
акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью»,
другие федеральные законы. Эта группа источников направлена на
урегулирование первой стадии создания юридического лица – принятие решения
об учреждении. Определяет субъектный состав лиц, которые вправе принять
1
Корпоративное право: учебник / А.В. Габов, Е.П. Губин, С.А. Карелина и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. М.:
Статут, 2019. 735 с.
2
Определение Конституционного Суда РФ от 18 июня 2004 г. N 263-О «Об отказе в принятии к рассмотрению
жалобы гражданина Симакова Сергея Ивановича на нарушение его конституционных прав абзацем первым
пункта 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах»
31
решение о создании юридического лица той ил иной организационно-правовой
формы, порядок утверждения устава, формирования уставного капитала, состав
органов управления и порядок избрания, назначения.
Вторую группу образуют федеральные законы, регулирующие
деятельность организаций в различных сферах деятельности. Например,
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»
1
регулирует
особенности создания кредитных организаций. В соответствии с пунктом 7
статьи 66 Гражданского кодекса Российской Федерации специальное
регулирование применяется также для страховых организаций, клиринговых
организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных
обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка
ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний
инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных
пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций,
акционерных обществ работников (народных предприятий).
Отдельно следует указать Федеральный закон «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»
2
, который
регулирует порядок государственной регистрации при создании юридического
лица. Закон содержит нормы, касающиеся административно-правовых аспектов
контроля государства за деятельностью по созданию юридических лиц. В законе
приведены нормы общего содержания.
Вышеприведенные специальные законы об отдельных видах
юридических лиц предусматривают специфику их государственной регистрации
и имеют приоритет перед общими нормами в части специальных правил.
Законами административно-правового блока, регулирующих создание
юридических лиц, являются Налоговый кодекс Российской Федерации;
Федеральный закон от 2 мая 2006 г. № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения
1
Федеральный закон РФ от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 26.07.2019) «О банках и банковской деятельности»
2
Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 12.11.2019) «О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей»
32
обращений граждан в Российской Федерации»; Федеральный закон от 27 июля
2010 г. № 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и
муниципальных услуг».
Следующая группа источников – подзаконные акты органов
государственной власти Российской Федерации. По юридической силе они
подразделяются на указы Президента РФ, постановления Правительства РФ,
нормативные акты министерств и ведомств, среди которых в первую очередь
выделяются акты Федеральной налоговой службы России, Министерства
юстиции Российской Федерации.
Так Указом Президента Российской Федерации утверждено Положение о
Министерстве юстиции Российской Федерации, в котором закреплены
полномочия Министерства по принятию решений о государственной
регистрации юридических лиц
1
. Административными регламентами
устанавливаются сроки и последовательность процедур по оказанию
государственных услуг регистрации юридических лиц. Такой
административный регламент утвержден Минфином России
2
.
Иерархичная (вертикальная) система включает нормативно-правовые
акты двух уровней: международный и федеральный. На федеральном и
региональном уровнях принимаются законы и подзаконные правовые акты.
«Горизонталь» правовых источников выстроена в соответствии с видами
юридических лиц и спецификой тих деятельности. Правовые отношения по
созданию юридических лиц регулируются нормативными правовыми актами
различной отраслевой принадлежности: гражданского и административного
права.
Таким образом, законодательство, регулирующее создание юридических
лиц, представляет собой сложную структуру, которая систематизируется в
1
Указ Президента РФ от 13.10.2004 N 1313 (ред. от 26.10.2019) «Вопросы Министерства юстиции Российской
Федерации»
2
Приказ Минфина России от 15.01.2015 N 5н «Об утверждении Административного регламента предоставления
Федеральной налоговой службой государственной услуги по предоставлению сведений и документов,
содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и Едином государственном реестре
индивидуальных предпринимателей» Официальный интернет-портал правовой информации
http://www.pravo.gov.ru, 18.05.2015
33
«горизонтальном» и «вертикальном» направлениях. В научных работах
отмечается такая проблема, как большой массив подзаконных актов
регистрирующих органов, которые детализируют положения гражданского и
административного законодательства в части регистрации юридических лиц,
зачастую выходя за пределы правил, установленных законов, занимаясь
расширительным толкованием тех или иных норм. Унификация
рассматриваемой системы законодательства (приведение к единообразию,
создание оптимального количества источников) позволила бы устранить
обозначенные недостатки, что оказало бы положительное влияние на
практическое воплощение реализуемых норм.
Выводы по первой главе.
Создание юридического лица – это деятельность граждан и (или)
юридических лиц, государственных органов по учреждению и государственной
регистрации организации, направленная на придание лицу статуса субъекта
гражданских правоотношений. Согласно действующим правовым нормам
юридическое лицо может быть создано двумя способами: учреждение и
реорганизация. Различают три способа их образования: нормативно-явочный -
основной способ создания, Иные способы используются в качестве исключения
для достижения общественно полезных целей и для защиты наиболее слабых,
незащищенных участников гражданских правоотношений. К ним следует
отнести разрешительный способ (например, создание кредитных организаций и
страховых компаний) и распорядительный для создания государственных
корпораций.
Юридические лица, как субъекты гражданского права наделены
гражданской правоспособностью, которая по своему содержанию имеет ряд
особенностей, ее объем определяется его учредительным документом и может
быть добровольно ограничена самим юридическим лицом. Возникновение
юридического лица как субъекта гражданского права обусловлено наличием
сложного юридического состава, который включает в себя три основных
элемента: решение о создании, учредительный документ, внесение записи в
34
Единый государственный реестр юридических лиц. В отечественном
законодательстве закреплена регистрационная (административная система)
учреждения юридических лиц, которая предполагает, что юридическое лицо
приобретает общую гражданскую правоспособность с момента регистрации в
уполномоченном государственном органе. Если же приобретается специальная
правоспособность, то она связана с получением разрешения на осуществление
определенных видов деятельности (например, лицензирование).
На сегодняшний день процесс развития законодательства продолжает
идти и довольно активно, но не по пути принятия новых законов, а по пути
постоянного обновления действующих законодательных актов. Правовым
фундаментом создания юридических лиц является Конституция РФ. Сам
порядок действий при создании юридических лиц урегулирован системой
законодательных и нормативных актов. Основным законодательным актом
считается закон №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей». Как и любой другой закон он обрастает
массой поправок и принятием новых нормативно-правовых актов,
разъясняющих данный закон, что говорит о его первоначальной
недоработанности. Причины этих изменений как внутренние, так и внешние
1
.
В то же время считаю, что большой массив подзаконных актов
регистрирующих органов позволяют расширительно толковать те или иные
нормы. Отсюда требуется унификация рассматриваемой системы
законодательства (приведение к единообразию, создание оптимального
количества источников), которая позволит оказать положительное влияние на
практическое воплощение реализуемых норм.
Нельзя не отметить и положительные моменты в эволюции
законодательства о регистрации юридических лиц. Например, расширение
способов подачи документов на регистрацию заявителем и доведения решения о
регистрации или об отказе в регистрации до заявителя.
1
Пастухов А.В. Некоторые проблемы государственной регистрации юридических лиц//Сборник статей IV
Международной научно- практической конференции «Экономика, наука, право», 2019, стр.108