35
ГЛАВА 2.ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ СОЗДАНИЯ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
2.1 Практические аспекты государственной регистрации юридических лиц
- коммерческих и некоммерческих организаций
Легальное определение государственной регистрации закреплено в ст. 1
Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей»: государственная регистрация
юридических лиц представляет собой акты уполномоченного федерального
органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в
государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации
юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с
названным Федеральным законом.
Юридические лицо считается созданным с момента внесения сведений о
его создании в Единый государственный реестр юридических лиц.
В юридической литературе выделяется два порядка (режима)
государственной регистрации юридических лиц: общий и специальный
1
.
Легальная классификация юридических лиц делит их на коммерческие и
некоммерческие организации. При множестве организационно-правовых форм
принципиальное их различие определяется в зависимости от цели, для которой
организация создана. Цель деятельности можно определить, как планируемый,
желаемый, в принципе достижимый результат, имеющий юридическое
значение
2
.
Создание коммерческой организации преследует цель создания прибыли.
Некоммерческие организации создаются в целях удовлетворения общественных,
социальных, культурных, иных интересов. Цель их деятельности не должна быть
связана с извлечением прибыли.
1
Гусева Т.А., Чуряев А.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей» (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юстицинформ, 2008. 344
с.
2
Филиппова С.Ю. Частноправовые средства организации и достижения правовых целей. М.: Статут, 2011. 320 с.
36
По общему правилу общий порядок регистрации применяется для
регистрации коммерческих организаций. Специальный порядок регистрации
используется при создании некоммерческих организаций. Из обоих правил
имеются исключения, предусмотренные законом.
Общий порядок регистрации отличается либеральностью, упрощением
регистрационной процедуры. Процедура регистрации проводится
регистрирующим органом – ФНС России и его территориальными органами,
носит заявительный характер, заключается в предоставлении документов для
регистрации, принятии регистрирующим органом решения о включении вновь
созданного юридического лица в Единый государственный реестр юридических
лиц либо об отказе в регистрации.
Специальный порядок проявляется в закреплении особого органа,
принимающего решение о регистрации таких юридических лиц, перечня
документов, необходимых для регистрации, проведении правовой экспертизы
таких документов, наличии более широкого списка оснований для отказа в
регистрации.
Так регистрация некоммерческих организаций предусматривает два
этапа:
на первом этапе уполномоченный орган – Министерство юстиции
Российской Федерации или его территориальные органы (главные управления
Минюста России по субъектам Российской Федерации) принимает решение о
государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации);
на втором этапе регистрирующий орган – Федеральная налоговая
служба России или его территориальные органы на основании решения о
государственной регистрации вносит в Единый государственный реестр
юридических лиц сведения о создании некоммерческой организации.
Рассмотрим общий порядок государственной регистрации коммерческих
организаций в форме учреждения и реорганизации.
Государственная регистрация осуществляется уполномоченным
Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, в том числе
37
его территориальными органами (регистрирующим органом). Этим органом
является Федеральная налоговая служба (ФНС России), которая осуществляет
свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы
1
.
Предоставление государственной услуги по государственной
регистрации юридических лиц регулируется Административным регламентом
2
.
Место регистрации юридического лица определяется двумя способами:
местом нахождения постоянно действующего исполнительного
органа;
местом нахождения иного органа или лица, имеющих право
действовать от имени юридического лица без доверенности - в случае отсутствия
постоянно действующего исполнительного органа.
Анализ практики регистрации юридических лиц показывает, что качестве
адреса организации может быть указан адрес офиса. В подтверждение места
нахождения юридического лица предоставляются правоустанавливающие
документы на нежилое помещение, гарантийное письмо собственника либо
договор аренды.
Возможность государственной регистрации по месту жительства
учредителя, директора организации предусмотрена одним из писем
Федеральной налоговой службы
3
.
Приказом ФНС России утверждены требования к оформлению
документов, предоставляемых в регистрирующий орган при создании
юридического лица путем учреждения
4
. Помимо заявления о регистрации,
форма которого также установлена тем же приказом, в регистрирующий орган
1
Постановление Правительства РФ от 30.09.2004 N 506 (ред. от 27.08.2019) «Об утверждении Положения о
Федеральной налоговой службе»
2
Приказ Минфина России от 30.09.2016 N 169н (ред. от 20.04.2018) «Об утверждении Административного
регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной
регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских
(фермерских) хозяйств»
3
Письмо ФНС РФ от 23.09.2011 N ПА-21-6/293 «О возможности государственной регистрации юридического
лица по адресу места жительства учредителя в случае, если по указанному адресу будет осуществляться связь с
юридическим лицом»//Официальные документы (приложение к «Учет. Налоги. Право»), 2011, № 37
4
Приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ (ред. от 25.05.2016) «Об утверждении форм и требований к
оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации
юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»
38
должны быть представлены: решение о создании юридического лица (в виде
протокола, договора, решения единственного учредителя), учредительный
документ (устав либо учредительный договор), документ об уплате
государственной пошлины.
Заявление о регистрации должно соответствовать установленным
приказом ФНС требованиям к заполнению и форме. Невыполнение этих
требований влечет за собой отказ в государственной регистрации. Так
единственным основанием для отказа в регистрации юридического лица
послужило не заполнение заявителем листа З формы № Р11001 «Сведения об
управляющем»
1
.
Некоторые документы из указанного перечня могут не предоставляться в
случаях, установленных законом. К таким случаям относится применение
типового устава. Приказом Минэкономразвития России от 01.08.2018 № 411Ю с
24.06.2019 года введено в действие 36 типовых уставов, которые могут
применяться обществами с ограниченной ответственностью. В случае
применения типового учредительного документа об этом достаточно указать в
заявлении о регистрации юридического лица.
Второе исключение из правил касается уплаты государственной
пошлины. В соответствии со ст.333.33 Налогового кодекса Российской
Федерации за государственную регистрацию юридического лица уплачивается
государственная пошлина в размере 4000 рублей
2
. Государственная пошлина не
уплачивается, если документы направлены в регистрирующий орган в форме
электронных документов. В документе об уплате государственной пошлины в
качестве плательщика должен быть указан заявитель. Невыполнение этого
требования влечет за собой отказ в государственной регистрации, что следует из
информационного письма ФНС РФ со ссылкой на ст. 333.17 Налогового кодекса
1
Письмо ФНС России от 11.10.2017 N ГД-4-14/20509@ «О направлении «Обзора судебной практики по спорам
с участием регистрирующих органов N 3 (2017)»
2
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ (ред. от 29.09.2019) (с изм. и
доп., вступ. в силу с 01.11.2019)
39
Российской Федерации
1
.Необходимо отметить, что в случае отказа в
государственной регистрации юридического лица возможность возврата
государственной пошлины, уплаченной за государственную регистрацию,
налоговым кодексом не предусмотрена.
В случае создания юридического лица путем реорганизации, перечень
документов аналогичен за некоторыми исключениями.
Процедуре регистрации предшествуют действия по уведомлению
регистрирующего органа о начале процедуры регистрации. В течение 3 рабочих
дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица в
регистрирующий орган должны быть представлены решение о реорганизации, а
также уведомление налогового органа в письменной форме о начале процедуры
реорганизации по установленной форме
2
.
Непосредственно для регистрации вновь созданных юридических лиц
должны быть представлены помимо заявления о государственной регистрации
каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем
реорганизации, по установленной форме, учредительного документа
юридического лица, документа об уплате государственной пошлины в размере
4000 рублей должны быть представлены: договор о слиянии (присоединении,
выделении); передаточный акт или разделительный баланс; документы,
подтверждающие представление в территориальный орган Пенсионного фонда
РФ сведений о работниках юридического лица, застрахованных в системе
обязательного пенсионного страхования. Регистрирующим органом было
отказано в государственной регистрации юридического лица в связи с тем, что в
нарушение п.2 ст.53 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах
с ограниченной ответственностью» представленный на регистрацию договор
присоединения подписан не всеми лицами, участвующими в реорганизации
3
.
1
Письмо ФНС РФ от 30.08.2005 N ЧД-6-09/716@ «В дополнение к письму ФНС России от 13.01.2005 N ШС-6-
09/5@»
2
Приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ (ред. от 25.05.2016) «Об утверждении форм и требований к
оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации
юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»
3
Письмо ФНС России от 11.10.2017 N ГД-4-14/20509@ «О направлении «Обзора судебной практики по спорам
с участием регистрирующих органов N 3 (2017)»
40
Отдельно для акционерных обществ необходимо представить документ,
подтверждающий присвоение выпуску или выпускам акций государственного
регистрационного номера или идентификационного номера.
Для эмитентов эмиссионных ценных бумаг, деятельность которых
прекращается, необходимо предоставление документа, подтверждающего
внесение изменений в решение о выпуске облигаций или иных (за исключением
акций) эмиссионных ценных бумаг в части замены эмитента.
В законе предусмотрено несколько способов подачи документов о
государственной регистрации юридического лица:
непосредственно в налоговый орган либо в МФЦ заявителем,
личность которого должна быть удостоверена соответствующим документом,
или его представителем, полномочия которого удостоверены нотариально
заверенной доверенностью;
в форме электронных документов, подписанных усиленной
квалифицированной электронной подписью заявителя, с использованием
информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет»,
включая единый портал государственных и муниципальных услуг, либо
нотариусом (по просьбе заявителя).
почтовым отправлением с объявленной ценностью при его
пересылке с описью вложения (подпись заявителя должна быть
засвидетельствована нотариально).
Срок государственной регистрации составляет три рабочих дня со дня
предоставления вышеперечисленных документов, а при создании юридического
лица путем реорганизации – в течение пяти дней
1
.
По результатам рассмотрения представленных на регистрацию
документов регистрирующий орган принимает одно из двух решений:
о внесении записи в Единый государственный реестр юридических
лиц сведений о создании юридического лица;
1
Федеральный закон РФ от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 12.11.2019) «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»п.3 ст.13
41
об отказе в государственной регистрации.
В первом случае заявителю выдается лист записи Единого
государственного реестра юридических лиц по форме, утвержденной приказом
ФНС
1
, свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Во втором случае
выдается решение об отказе в государственной регистрации, в котором должны
быть указаны основания, по которым регистрирующим органом оно принято.
Решение об отказе в государственной регистрации юридического лица
может быть обжаловано. Законом установлен предварительный внесудебный
порядок урегулирования спора.
2.2 Практика применения законодательства о государственном
контроле за созданием юридических лиц
Одной из функций государственного регулирования является
всесторонний контроль за выполнением требований, содержащихся в нормах
права, регулирующих те или иные общественные отношения.
Контроль – это явление, которое присуще многим процессам в природе и
обществе. Путем наблюдений, проверок, измерений, вычислений сопоставлений
и последующих выводов контроль призван дать оценку состояния объекта и, в
конечном счете, – установить меру допустимого, черту, за которой изменения в
наблюдаемом, подконтрольном объекте могут перейти в иное качество и каким-
то образом сигнализировать об этом. Контрольная деятельность – необходимый
и неотъемлемый элемент государственного управления. В российском
законодательстве говорится о государственном финансовом контроле,
таможенном контроле, лицензионном контроле, контролем за оборотом
наркотиков и психотропных веществ и т.д.
Происхождение понятия «контроль» раскрыто в работе Дурденевского
В., который писал, что слово «контроль» буквально значит «счет столбцов», Этот
1
Приказ ФНС России от 12.09.2016 N ММВ-7-14/481@ «Об утверждении формы и содержания документа,
подтверждающего факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый
государственный реестр индивидуальных предпринимателей, признании утратившими силу отдельных приказов
и отдельных положений приказов Федеральной налоговой службы»
42
термин появился в Англии, где в эпоху нормандских королей при проверке сумм,
поступающих от сборщиков налогов, существовал такой порядок: в одной
комнате казначеи считали деньги на столе, разграфленном наподобие шахматной
доски, а в другой комнате подсчитывались итоги цифр на свитках или столбцах,
доставленных сборщиком, в которых были сведения о поступлении налогов или
иных доходных статей. Если итог «счета столбцов» и итог счета денег совпадал,
то счет объявлялся «очищенным» и сборщик – свободным от дельнейшей
ответственности за деньги. Лица, считавшие столбцы, и являлись первыми
«контролерами». В связи с этим Лагутин И.Б. делает вывод о первоначальном
возникновении контроля как финансового
1
. Контроль – это непременное условие
нормального функционирования экономики. В настоящее время существует
множество разновидностей контроля.
Государственная регистрация юридических лиц в системе
государственного контроля оценивается неоднозначно. Этот институт
рассматривается как имеющий гражданско-правовой характер, фиксирующий
изменения в правовом положении субъекта права. Некоторые авторы относят
государственную регистрацию к числу административных процедур
2
, формы
управленческих действий
3
. Долинская В.В., рассматривая сущностные признаки
государственной регистрации, приходит к выводу об отличии этого института от
иных систем сбора и учета информации
4
. Автором выделяются следующие
признаки государственной регистрации:
издание юридически обязательных актов (решение о
государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является
основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр);
1
Лагутин И.Б. Финансово-правовые основы регионального финансового контроля: монография. -
М.:Юрлитинформ, 2012. С.15
2
Тихомиров Ю.А., Талапина Э.В. Административные процедуры и право// Журнал российского права. 2002.№ 4
3
Старилов Ю.Н. Административное право: В 2 ч. Ч. 2. Книга вторая: Формы и методы управленческих действий.
Правовые акты управления. Административный договор. Административная юстиция. – Воронеж: 2001. С. 18 -
19
4
Долинская В.В. Государственная регистрация в системе государственного контроля// Законы России: опыт,
анализ, практика. 2017. № 6. С. 12 - 17
43
возможность проведения проверки достоверности сведений,
включаемых или включенных в единый государственный реестр юридических
лицв случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности
1
;
возможность применения мер по пресечению выявленных
нарушений в виде отказа в государственной регистрации.
Совокупность указанных признаков позволила сделать обоснованный
вывод об отнесении государственной регистрации к форме государственного
контроля. По соотношению объекта и субъекта автор относит регистрацию к
внешнему контролю, по методу воздействия - к прямому контролю, по
отношению к предмету контроль является предварительным.
Яценко Т.С. также обращает внимание на контрольные функции реестра
юридических лиц. Автор пишет, что Единый государственный реестр
юридических лиц:
1) выступает средством контроля над созданием и деятельностью
юридических лиц;
2) должен обеспечивать контрагентам юридического лица возможность
получать актуальную информацию о таком лице
2
.
Пунктом 4.2 статьи 9 Федерального закона «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»
предусмотрены полномочия регистрирующего органа, направленные на
обеспечение достоверности данных Единого государственного реестра. Суть
этих полномочий заключается в проведении проверки достоверности сведений,
представляемых при государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей.
Основания проведения проверки - возникновение обоснованных
сомнений в их достоверности. Закон не содержит перечень случаев либо
критерии, по которым сомнения в достоверности данных следует считать
1
Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 12.11.2019) "О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей"П.4.2 ст.9
2
Яценко Т.С. Проблема обеспечения достоверности сведений в Едином государственном реестре юридических
лиц// Юрист. 2014. N 13. С. 13 - 16
44
обоснованными. Эти критерии указаны в приложении к Приказу ФНС России от
11 февраля 2016 г. № ММВ-7-14/72@:
1) наличие у регистрирующего органа письменного возражения
заинтересованного лица относительно предстоящей государственной
регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего внесения
сведений в ЕГРЮЛ, содержащего указание на обстоятельства, на которых
основано такое возражение, с приложением к указанному возражению
подтверждающих эти обстоятельства документов;
2) несоответствие сведений, содержащихся в документах,
представленных в регистрирующий орган, сведениям, содержащимся в
документах, имеющихся у регистрирующего органа;
3) представление в регистрирующий орган документов для включения в
ЕГРЮЛ сведений об адресе юридического лица в случае, если:
указанный адрес в соответствии с содержащимися в ЕГРЮЛ
сведениями является адресом пяти и более юридических лиц;
находившийся (находящийся) по такому адресу объект
недвижимости разрушен;
указанный адрес заведомо не может свободно использоваться для
связи с таким юридическим лицом (адрес, по которому размещены органы
государственной власти, воинские части и так далее);
указанный адрес является адресом, в отношении которого у
регистрирующего органа имеется возражение относительно предстоящего
внесения сведений в ЕГРЮЛ, представленное собственником соответствующего
объекта недвижимости (иного управомоченного лица) относительно внесения в
ЕГРЮЛ сведений об адресе такого объекта недвижимости в качестве адреса
юридического лица (юридических лиц);
включение в ЕГРЮЛ сведений об указанном адресе юридического
лица влечет изменение места нахождения юридического лица, в отношении
которого не окончена выездная налоговая проверка, не оформлены ее результаты
и не вступил в силу итоговый документ по результатам этой проверки в