14
процент) в зависимости от классности клиента (первоклассным заемщикам -
льготные условия, заемщикам 3-го класса - более жесткие условия).
1.2 Сущность банковского обеспечения и основные формы обеспечения
возвратности кредитов
Кредитование для банка
8
– это процесс, всегда связанный с возможным
риском потери значительных денежных ресурсов. Именно поэтому особенно
тщательно анализируются формы обеспечения кредита.
Проблема обеспечения кредита коммерческого банка далеко не нова. По
мере развития общественного производства растет не только ее актуальность,
но и сложность нахождения приемлемых для практики решений. Развитие
технологий и возрастание сложности производственных систем, вовлекая в
оборот все большее количество капитала при каждом обновлении цикла
создания продукции, не обеспечивают при этом ни адекватного увеличения
конкурентоспособности данной продукции, ни повышения вероятности
успешного развития бизнеса в целом. Понятие «возвратность кредита»
многие экономисты трактуют по-разному.
По мнению А.М. Тавасиева «Возвратность кредита – это своевременное
и полное погашение заемщиком полученной им суммы кредита (основного
долга) и соответствующих сумм банковского процента (включая
комиссионные и прочие)»
9
.
О.И. Лаврушин «Возвратность кредита – это основополагающее
свойство кредитных отношений, отличающее их от других видов
экономических отношений»
10
.
По мнению банкиров англо-американской школы, необходимо иметь
два, а лучше три «пояса безопасности», защищающих кредитора от
невыполнения заемщиком кредитного договора. «Первый пояс» - это поток
наличности, доход - главный источник погашения кредита заемщиком. «Второй
8
Банковское дело: Учебник / Под ред. А. М. Тавасиева. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2008.
9
Банковское дело: Учебник для вузов / Под ред.: Лаврушин О.И. – М.: Финансы и статистика, 2008. – 648 с.
10
Банковское дело: Учебник для вузов / Под ред.: Лаврушин О.И. – М.: Финансы и статистика, 2008. – 648 с.
15
пояс» - это активы, предлагаемые заемщиком в качестве обеспечения
погашения кредита. «Третий пояс» связан с гарантиями, которые дают
юридические (а во многих странах и физические) лица в качестве обеспечения
кредита.
Таким образом, возврат кредита – это операция, противоположная
выдаче кредита, перемещение кредитных ресурсов от заемщика к кредитору на
принципах возвратности, срочности, платности.
Вместе с тем возврат кредита – достаточно сложный, а подчас и весьма
продолжительный процесс, который нуждается в особом механизме
обеспечения, включающего:
– порядок погашения конкретной ссуды за счет выручки (дохода);
– юридическое закрепление ее порядка погашения в кредитном
договоре;
–использование разнообразных форм обеспечения полноты и
своевременности обратного движения ссуженной стоимости.
В зависимости от источников погашения кредитов указанный механизм
может иметь разные формы.
В учебнике О.И. Лаврушина «Банковское дело» приводится следующее
определение формы обеспечения возвратности кредита: «Под формой
обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник
погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на
его использование, организацию контроля банка за достаточностью и
приемлемостью данного источника»
11
.
Д.Ч. Бектеновой в своей книге «Банковское дело: современная система
кредитования» приводит следующее определение: «Обеспечение – это виды и
формы гарантированных обязательств заемщика перед кредитором (банком) по
возвращению кредита в случае его возможного не возврата заемщиком»
12
.
11
Банковское дело: Учебник для вузов / Под ред.: Лаврушин О.И. – М.: Финансы и статистика, 2008. – 648 с.
12
Банковское дело: современная система кредитования: Учебное пособие/ Бектенова Д.Ч - Бишкек, 2014. - 304с.
16
По мнению Г. Белоглазовой «под способами обеспечения возвратности
кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга,
юридическое оформление права кредитора на его использование, организацию
контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника»
13
.
Источники возврата ссуд подразделяются на первичные и вторичные.
Первичным источником является доход заемщика, то есть для юридических
лиц считаются выручка от реализации заложенного имущества, перечисление
средств поручителем, гарантом или страховой организацией - в наличной и
безналичной формах, а для физических лиц - это заработная плата или другие
поступления. Вторичными источниками считаются выручка от реализации
заложенного имущества, перечисление средств поручителем, гарантом или
страховой организацией.
Банкиры считают своим «золотым» правилом при рассмотрении
возможности заключения кредитной сделки ориентироваться, прежде всего, на
первичный источник. Поэтому в процессе изучения кредитной заявки основное
внимание уделяется анализу денежных потоков клиента, перспективам
развития отрасли и бизнеса данного клиента, состоянию отношений клиента с
поставщиками и покупателями. Если у банка возникают сомнения
относительно перспектив поступления ссудополучателю дохода, кредитная
сделка не состоится.
Обеспечение возвратности кредита должно иметь законодательную базу.
Так, наличие договора не может дать кредитору полную уверенность в его
исполнении; чтобы дать сторонам дополнительные гарантии, закон
предусматривает возможность заключения ими специальных соглашений об
обеспечении основного обязательства. В соответствии со статьей 329 ГК РФ
14
исполнение обязательств должниками может обеспечиваться несколькими
способами:
13
Банковское дело: Учебник для вузов. – 2-е изд. / Под ред. Г. Белоглазовой, Л. Кроливецкой. – СПб.: Питер,
2009. – 400 с.
14
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26
января 1996 г. № 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ.
17
1) Неустойка
2) Банковская гарантия
3) Задаток
4) Залог
5)Поручительство
6) Удержание имущества должника
7) Другие способы, предусмотренные залогом или договором
Охарактеризую выше перечисленные способы обеспечения
возвратности кредитов:
1. Неустойка (штраф, пеня) - денежная сумма, которую должник обязан
уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Виды неустойки:
- Законная (размер её может быть увеличен соглашением сторон, если
закон этого не запрещает);
- Договорная (определяется договором).
В зависимости от соотношения права на взыскание неустойки с правом
на возмещение убытков (ст. 394 ГК РФ
15
) неустойка может подразделяться еще
на виды представленные в таблице 1.1.
Таблица 1.1.
В зависимости от соотношения права на взыскание неустойки с
правом на возмещение убытков (ст. 394 ГК РФ)
Зачетная
Штрафная
Альтернативная
Исключительная
Возмещение
убытков в части,
не покрываемой
неустойкой
Убытки
взыскиваются в
полной сумме
сверх неустойки
По выбору кредитора
взыскивается либо
неустойка, либо
убытки
Взыскиваются
только неустойка
Неустойка удобна тем, что штрафная сумма взыскивается за сам факт
нарушения обязательства и кредитор не обязан доказывать причиненные ему
убытки. Уплата неустойки может быть предусмотрена договором или залогом.
Неустойка является самым распространенным способом обеспечения
15
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26
января 1996 г. № 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ.
18
исполнения обязательства на практике и выполняет две функции - меры
обеспечения исполнения обязательства и санкции за ненадлежащее его
исполнение, то есть меры имущественной ответственности.
2. Банковская гарантия.
Банковская гарантия представляет собой письменное обязательство
банка, иного кредитного учреждения или страховой компании, выдаваемое
кредитору принципала (бенефициару) и заключающееся в уплате определенной
денежной суммы в соответствии с ее условиями и по письменному требованию
последнего. Таким образом, при реализации норм о банковской гарантии в
правоотношение вступают всегда три лица:
- Гарант, т.е. банк, иное кредитное учреждение или страховая
организация, который и выдает гарантию;
- Бенефициар, т.е. выгодоприобретатель, получающий указанную
денежную сумму.
На практике часто встречаются случаи неверного определения
юридической природы этого института. В частности, иногда неправильно
определяют гарантию как правоотношение, возникшее из договора, т.е. как
двустороннюю или многостороннюю сделку. На самом деле банковская
гарантия представляет собой одностороннюю сделку, так как для ее
совершения требуется волеизъявление одной стороны, и она вступает в силу с
момента ее выдачи, если в самой гарантии не предусмотрено иное.
Банк принимает гарантии (поручительства) только от надежных,
финансово устойчивых юридических и физических лиц. Поэтому он в
предварительном порядке должен убедиться в их состоятельности, как в
финансовом плане, так и с точки зрения готовности выполнить свои
обязательства при наступлении гарантийного случая. При этом необходим
дифференцированный подход.
В рассматриваемом аспекте гарантии бывают двух видов:
необеспеченные и обеспеченные. Первый вид означает, что гарантия
(поручительство) данного лица принимается на основе доверия, поскольку
19
связи с ним поддерживаются давно, а репутация у него безупречная. От всех
остальных контрагентов необходимо требовать доказательств надежности и
представления обеспечения. Они, в свою очередь, требуют индивидуального
подхода: в отношении физических лиц можно воспользоваться данными об их
имуществе и доходах. Методика определения платежеспособности
предприятий банкам известна, есть свои известные методики определения
финансового состояния банков, страховых компаний, фондов.
Если финансовое положение гаранта вызывает сомнение, банк должен
потребовать обеспечения его гарантий залогом имущества. Что касается
выяснения готовности гаранта выполнить при необходимости свое
обязательство, то в этом плане практикуется использование двух средств: в -
первых, сбор, по возможности, широкой и объективной информации о гаранте,
во-вторых, предварительные встречи и беседы с ним, в ходе которых следует
выяснить условия и реальные намерения.
3. Задаток – способ обеспечения исполнения обязательств, при котором
денежная сумма, признаваемая задатком, выдается одной из договаривающихся
сторон в счет причитающихся с неё по договору платежей другой стороне в
доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Соглашение о задатке всегда совершается в письменной форме, в
противном случае эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не
доказано иное.
Функции задатка:
- Платежная – выдается в счет причитающихся платежей по основному
обязательству;
- Обеспечительная – засчитывается в счет основного обязательства и в
этой части гарантирует, обеспечивает его исполнение. Если за неисполнение
договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить
другой стороне двойную сумму задатка;
- Удостоверительная– передачей задатка все основное обязательство или
его часть, должник подтверждает наличие обязательства;
20
- Компенсационная – сторона, ответственная за неисполнение договора,
обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если иное
не предусмотрено договором.
Задаток должен быть возвращен давшей его стороне:
– при прекращении обязательства до начала его исполнения по
согласованию сторон;
–вследствие невозможности исполнения обязательства, если это вызвано
обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.
4. Залог - способ обеспечения обязательства, при котором кредитор
(залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого
обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества
преимущественно перед другими кредиторами. Залогодателем может быть, как
сам должник, так и третье лицо, как сам собственник вещи, так и лицо,
имеющее на нее право хозяйственного ведения. Залог без основного
обязательства существовать не может. Он возникает в силу договора или
закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе
предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого
обязательства признается находящимся в залоге.
Договор о залоге заключается только в письменной форме, простой либо
нотариально удостоверенной. В договоре следует отражать:
- наименование и реквизиты сторон;
- существо, размеры и срок обеспечиваемого требования банка;
- вид и форму обеспечения предмета залога (вплоть до отдельных
идентификационных признаков: марка, номер, цвет и т.д.) и его оценку;
- ссылки на документы, подтверждающие полномочия сторон, права
собственности на закладываемое имущество;
- порядок контроля банка за сохранностью обеспечения;
- ответственность сторон;
- механизм разрешения споров.
21
Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и
имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из
оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, и иных
прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Перед заключением
договора составляется акт проверки залога с выходом на место. Представитель
отдела кредитования производит проверку фактического наличия и по
документальным (бухгалтерским) данным предмета залога. При этом
составляется акт, подписываемый представителем банка, руководителем и
главным бухгалтером заемщика.
Банк при рассмотрении вопроса о предмете залога должен учитывать в
первую очередь ценность данного имущества для заемщика.
В первую очередь - это должен быть стимул для погашения кредита, во
вторую - возможность для банка удовлетворить свои требования за счет
заложенного имущества.
Залог прав.
При передаче права собственности кредитору в обеспечение долга
движимое имущество клиента остается в его пользовании. Это происходит,
когда передача ценностей кредитору невозможна и нецелесообразна и когда
заемщик не может отказаться от использования объекта обеспечения кредита.
Заемщик в данном случае несет ответственность за сохранность оставшихся в
его пользовании ценностей, не имеет права самостоятельного распоряжения
ими. В качестве объектов обеспечения могут выступать как отдельные
предметы (автомашина), так и группа предметов, находящихся на одном складе
или цехе (товары, запасы материалов, полуфабрикаты).
Банк при заключении договора о передаче права собственности в
обеспечение имеющегося долга должен удостовериться, что заемщик
действительно является собственником конкретных ценностей.
Однако эта проверка не уменьшает большого риска, который
сопровождает передачу права собственности. Кредитор во многом зависит от
честности заемщика, у которого находится объект обеспечения. Предметом
22
залога могут быть принадлежащие залогодателю права владения и пользования,
в том числе права арендатора, другие права (требование), вытекающие из
обязательств, и иные имущественные права. Право с определенным сроком
действия может быть предметом залога только до истечения срока его
действия. В договоре о залоге прав, не имеющих денежной оценки, стоимость
предмета залога определяется по соглашению сторон.
В договоре о залоге прав наряду с условиями, предусмотренными
статьей Закона о залоге, должно быть указано лицо, которое является
должником по отношению к залогодателю. Залогодатель обязан уведомить
своего должника о состоявшемся залоге прав. Если должник залогодателя до
исполнения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, исполнит
свое обязательство, все полученное при этом залогодателем становится
предметом залога, о чем залогодатель обязан немедленно уведомить
залогодержателя. При нарушении основного обязательства у залогодержателя
появляется право на реализацию заложенных прав, из полученной стоимости от
продажи которых, производится возмещение всех потерь по основному
обязательству. При оформлении залога прав могут возникнуть проблемы
оценки стоимости заложенного права, а также последующей его практической
реализации.
На стадии заключения договора залога прав должны быть разрешены
сложные и порой неоднозначные вопросы, касающиеся правового статуса
залогодержателя, его конкретных прав, обязанностей в обязательстве, по
которому закладываются права, механизма реализации прав без ущерба для
противоположной стороны основного обязательства, а также самого
залогодержателя и залогодателя.
Твердый залог. Бесспорно, одним из надежных способов сохранности
передаваемого в залог имущества является твердый залог. В
Правоприменительной практике имущество, передаваемое в твердый залог, как
правило, опечатывается залогодержателем и находится под замком последнего,
но на территории залогодателя. При этом следует отметить, что данные
23
условия о способе сохранности заложенного имущества оговариваются
сторонами в договоре залога. Более того, на залогодателя могут быть
возложены дополнительные обязанности по сохранности заложенного
имущества, в том числе страхование данного имущества от рисков его утраты
или повреждения.
Условия по сохранности заложенного имущества должны закрепляться в
договоре залога. Кроме того, за нарушение обязанностей по сохранности
заложенного имущества необходимо предусмотреть соответствующую
материальную ответственность. При этом в случае установления умысла в
повреждении либо утрате заложенного имущества лицо, виновное в
совершении указанных действий, должно находиться под страхом уголовной
ответственности.
Твердый залог означает, что по соглашению сторон предмет остается у
залогодержателя, но хранится под замком и печатью залогодержателя, т.е. сам
залогодержатель не имеет права ни пользоваться им, ни израсходовать его. В
этом случае нотариальное удостоверение режима хранения оформляется
посредством наложения определенного знака.
Согласно общим правилам о залоге с оставлением имущества у
залогодателя, которые также применимы к залогу товаров в обороте,
присутствует право залогодержателя проверять документы и фактическое
наличие предмета залога, требовать от залогодателя принятия мер по
сохранности имущества и т.п.
Залог товаров в обороте - предмет залога может оставаться во владении,
пользовании и распоряжении залогодателя. В этом случае последний вправе
заменять товары другими экземплярами подобного же рода, но таким образом,
чтобы масса стоимости товаров не стала меньше указанной в договоре.
Другими словами, предметом залога здесь оказывается не товарная масса, а
некая сумма стоимостей.
Данный вид залога чаще всего применяется при кредитовании торговых
и снабженческо-сбытовых организаций и предприятий, включая малые. При