24
этом залогодатель должен вести специальный учет выбывающих и
поступающих взамен выбывших предметов залога, имея в виду, что
необходимо поддерживать обязательный их остаток на каждый день.
Одним из слабых моментов этого вида залога следует считать
отсутствие соответствующих средств возмещения стоимости заложенного
имущества в случае его утраты.
Залог ценных бумаг. Предметом заклада могут быть облигации, акции,
сертификаты, векселя и другие ценные бумаги в форме абсолютных
документов, котирующиеся на фондовых биржах или выпущенных эмитентами,
финансовая солидность и надежность которых не вызывает сомнений. Эти
ценные бумаги должны принадлежать заемщику на праве собственности.
Только в этом случае, в соответствии с действующим законодательством,
ценные бумаги могут быть отчуждены в пользу банка, в случае неисполнения
заемщиком обязательств.
Оценка бумаг производится и фиксируется в договоре заклада. Для
получения кредита заемщик заключает кредитный договор, в котором
определяются условия выдачи и погашения кредита, взаимные обязательства,
ответственность каждой из сторон и принимаемые гарантии. Одновременно,
заключается договор заклада ценных бумаг, принадлежащих заемщику.
В случае пролонгации кредитного договора одновременно
пролонгируется договор заклада ценных бумаг, срок действия которого
определен сроком полного погашения задолженности по кредиту, включая
проценты за его пользование и неустойки. Заложенные ценные бумаги
передаются заемщиком на хранение банку. Возврат заемщику с хранения
принятых от него в заклад ценных бумаг производится банком только после
полного погашения задолженности по кредиту, процентов за его использование
и неустойки (штрафы, пени). Частичная выдача ценных бумаг не допускается.
В обеспечении, кредита в качестве объекта залога заемщиком могут
быть представлены различного рода ценные бумаги: акции, облигации,
краткосрочные казначейские обязательства, векселя, депозитные сертификаты.
25
Причем, к залогу принимаются как именные ценные бумаги, так и на
предъявителя.
Учитывая экономическую ситуацию в Кыргызстане, отсутствие
развитого рынка ценных бумаг, инфляционные процессы, отечественные
коммерческие банки не рискуют предоставлять долгосрочные кредиты под
ценные бумаги. К тому же они страдают нехваткой для этих целей кредитных
ресурсов долгосрочного характера. В связи с этим в настоящее время в
практике работы коммерческих банков находят применение только
краткосрочные кредиты под ценные бумаги.
Среди недостатков выделим также следующие: необходимость и
трудоемкость проверки подлинности ценных бумаг и установление их
собственника; в определенных случаях - необходимость регистрации факта
залога бумаг в реестре эмитента; нестабильность рыночных цен на бумаги, как
следствие - высокий риск потерь в стоимости залога; не все бумаги свободно
обращаются на фондовом рынке (сложность реализации предмета залога).
К достоинствам данного вида залога можно отнести следующие: срок
реализации (погашения) ценных бумаг превышает срок гашения кредита,
предоставленного под их залог; бумаги хранятся в банке, выдавшем кредит; 5.
Поручительство, сущность которого заключается в том, что поручитель
обязывается отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним
его обязательства полностью или его определенных пунктов. Тем самым
поручительство повышает для кредитора вероятность исполнения обязательств,
поскольку в случае их нарушения должником кредитор может предъявить свои
требования поручителю.
Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме.
Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора
поручительства (ст. 362 ГК РФ
16
).
В договоре поручительства должны быть указаны такие аспекты, как
17
:
16
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26
января 1996 г. № 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ.
26
– обязательство, обеспечиваемое поручительством;
– объем ответственности поручителя (принимает он на себя
ответственность за исполнение обязательства в целом или в его части) с
указанием суммы;
–обстоятельства, при которых наступает ответственность поручителя за
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должника;
– вид ответственности поручителя (солидарная или субсидиарная);
– количество поручителей и доля ответственности каждого из них перед
кредитором.
В соответствии со ст. 367 ГК РФ
18
поручительство прекращается
вследствие:
– прекращения обеспеченного им обязательства;
– обеспеченного им обязательства, влекущего увеличение
ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя;
– перевода на другое лицо долга по обеспеченному поручительством
обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового
должника;
– отказа кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное
должником или поручителем;
– истечения указанного в договоре срока, на который оно дано
Если такой срок в договоре не установлен, поручительство
прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока
исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к
поручителю.
6. Право удержания имущества должника (в соответствии со статьей 359
ГК РФ
19
) – способ обеспечения исполнения обязательств, при котором
17
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26
января 1996 г. № 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ.
18
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26
января 1996 г. № 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ.
19
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26
января 1996 г. № 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ.
27
кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или
третьему лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения
должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению
кредитору связанных с ней издержек и других убытков, удерживать её, пока
соответствующее обязательство не будет исполнено. Удержание удобно в
случае, когда у кредитора находится вещь, подлежащая передаче должнику.
Способы обеспечения обязательств определяются через функции,
которые они осуществляют.
В частности, Б. М. Гонгало выделяет две функции удержания
имущества. Самая важная — обеспечительная. Она выражается в
стимулировании должника к надлежащему исполнению своих обязанностей.
Чтобы получить вещь, должнику следует совершить действие, составляющее
содержание обязательства.
Стимулирующий эффект удержания находится в прямой зависимости от
того, насколько необходима данная вещь должнику. Если удержание
имущества не оказало стимулирующего воздействия, требования кредитора
удовлетворяются из стоимости имущества (ст. 360 ГК РФ
20
). Обращение
взыскания на удерживаемую вещь призвано компенсировать убытки кредитора.
Таким образом, можно говорить о компенсационной функции права удержания.
Данные функции в целом соответствуют общим функциям способов
обеспечения исполнения обязательств, следовательно, отнесение удержания
имущества к способам обеспечения обязательств обоснованно.
Однако удержание имущества выполняет еще одну функцию —
превентивную, связанную с обеспечительной. Последняя присуща всем
способам обеспечения обязательств и осуществляется, когда наступил срок по
обязательству и должник не произвел надлежащего исполнения. Превентивная
функция состоит в объективном стимулировании должника к надлежащему
поведению, поскольку для применения кредитором удержания имущества не
20
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26
января 1996 г. № 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ.
28
нужно наличие соглашения, выполнение специальных процедур, обращение к
юрисдикционным органам и т.д. Например, когда поклажедатель заранее знает,
что в случае неоплаты услуг хранителя в срок имущество может быть ему не
возвращено, он приложит максимум усилий, чтобы выполнить свое
обязательство независимо от того, предусмотрены ли в соглашении способы
обеспечения.
7. Уступка требования (цессия) и передача права собственности.
С целью ликвидации просроченной и безнадежной по взысканию
задолженности по выданным межбанковским кредитам, эта задолженность
может быть переоформлена в задолженность предприятий (банков),
являющихся ссудозаемщиками банка-должника. Такая операция оформляется
договором цессии (уступки требования), в котором подробно оговариваются
условия зачета.
Цессия
21
– это документ заемщика (цедента), в котором он уступает свое
требование (дебиторскую задолженность) кредитору (банку) в качестве
обеспечения возврата кредита.
Договор о цессии дополняет кредитный договор, создавая правовую
основу для обеспечения возвратности полученной клиентом банка ссуды.
Договор о цессии предусматривает переход к банку права получения денежных
средств по уступленному требованию. Стоимость уступленного требования
должна быть достаточной, чтобы погасить ссудную задолженность. Банк имеет
право воспользоваться поступившей выручкой, только для погашения
выданного кредита и платы за него. Если по уступленному требованию
поступает сумма денежных средств, превышающая задолженность по ссуде, то
разница возвращается цеденту.
На практике используются два вида цессии: открытая и тихая. Открытая
цессия предполагает сообщение должнику (покупателю цедента) об уступке
21
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26
января 1996 г. № 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ.
29
требования. В этом случае должник погашает свое обязательство банку, а не
заемщику банка (цеденту).
При тихой цессии банк не сообщает третьему лицу об уступке
требования, должник платит цеденту, а тот обязан передавать полученную
сумму банку. Заемщики предпочитают тихую цессию, чтобы не подрывать свой
авторитет. Но для банка тихая цессия связана с большим риском, так как, во-
первых, средства по уступленным требованиям нередко поступают на счета
заемщика, находящегося в других банках; во-вторых, заемщик имеет
возможность уступать требование несколько раз; в-третьих, заемщик может
уступать уже не существующие требования.
Кроме уступки индивидуальных требований банки могут использовать
общую и глобальную цессию (широко применяется за рубежом). Общая цессия
означает, что заемщик используется перед банком регулярно уступать
требования по поставке товаров или оказанию услуг на определенную сумму.
При этом право банка на получение денежных средств в погашение
предоставленного кредита возникает не в момент заключения договора об
общей цессии, а с момента передачи в банк требований или списка дебиторов.
При глобальной цессии заемщик должен уступить банку существующие
требования к конкретным клиентам и вновь возникающие в течение
определенного периода. Этот вид уступки требований считается
предпочтительным. В целях снижения риска при использовании такой формы
обеспечения возвратности кредита банк настаивает произвести уступку
требований на сумму значительно большую, чем величина выданного кредита.
При общей и глобальной цессии максимальная сумма кредита составляет 20-
40% от стоимости уступных требований.
В отличие от заклада при передаче права собственности кредитору в
обеспечение долга движимое имущество клиента остается в его пользовании.
Это происходит, когда передача ценностей кредитору невозможна и
нецелесообразна и когда заемщик не может отказаться от использования
объекта обеспечения ссуды. Заемщик в данном случае несет ответственность за
30
сохранность оставшихся в его пользовании ценностей, не имеет права
самостоятельного распоряжения ими. В качестве объектов обеспечения ссуд
могут выступать как отдельные предметы (автомашина), так и группа
предметов, находящихся на одном складе или цехе (товары, запасы материалов,
полуфабрикаты). Банк при заключении договора о передаче права
собственности в обеспечение имеющегося долга должен удостовериться, что
заемщик действительно является собственником конкретных ценностей.
Однако эта проверка не уменьшает большого риска, который сопровождает
передачу права собственности.
Кредитор во многом зависит от честности заемщика, у которого
находится объект обеспечения ссуды. В целях уменьшения риска банки
осторожно подходят к определению размера обеспечения, в связи с чем
максимальная сумма кредита составляет 20-50% их стоимости.
Предметом залога могут быть принадлежащие залогодателю права во
владения и пользования, в том числе права арендатора, другие права
(требование), вытекающие из обязательств, и иные имущественные права.
Право с определенным сроком действия может быть предметом залога
только до истечения срока его действия.
1.3 Риск залогового обеспечения при банковском кредитовании
Риск кредитоспособности заемщика предшествует риску непогашения
кредита, под ним принято понимать неспособность заемщика выполнять свои
обязательства по отношению к кредиторам вообще. Каждый заемщик
характеризуется индивидуальным риском кредитоспособности, который
присутствует независимо от деловых отношений с банком и является
результатом делового риска и риска структуры капитала.
Именно риск обеспечения кредита зависит от выбора вида обеспечения.
Поэтому рассмотрим данный вид риска более подробно. Классификация видов
риска обеспечения кредита представлена на рис. 2.
31
Рисунок 2. Виды риска обеспечения кредита
Риск обесценивания залога связан с возможным изменением рыночной
стоимости предмета залога в течение срока действия договора залога. Цена
предмета залога может меняться как в меньшую, так и в большую сторону.
Чаще всего изменение происходит в меньшую сторону, так как помимо
рыночных законов в этом случае еще действует фактор, связанный с
физическим и моральным износом предмета залога. Подобное изменение
рыночной стоимости может привести к тому, что в случае необходимости после
реализации предмета залога банк не сможет вернуть кредитные средства и
компенсировать свои убытки в полном объеме.
Риск утраты или повреждения предмета залога связан соответственно с
полной потерей предмета залога либо с частичной потерей им своих свойств,
что также приводит к снижению рыночной стоимости объекта залога либо к
полной его утрате. Правовой риск, как правило, связан с возможными
нарушениями законодательства недобросовестными залогодателями.
Например, в банк могут быть предоставлены поддельные документы,
подтверждающие право собственности на заложенное имущество, или
имущество может быть заложено несколько раз. В данной ситуации банк может
понести дополнительные финансовые, моральные, материальные и временные
затраты. Риск неликвидности обеспечения подразумевает невозможность
реализации предмета залога на рынке по обоснованной стоимости, а также
возможную потерю предметом залога своей ликвидности в течение действия
договора залога. Риск неправильной оценки предмета залога может возникать в
случае отсутствия достаточного количества информации о предмете залога,
32
низкой квалификации сотрудников, производящих оценку, либо при
совершении сотрудниками должностного преступления (например, подкупа).
В этом случае рыночная стоимость залога оказывается ниже стоимости,
указанной в документах, и соответственно не может покрыть расходов банка.
Риск, связанный с низкой квалификацией сотрудников, может возникать на
всех этапах банковского кредитования под залог имущества. Результатом
может стать как уже упомянутая завышенная оценка предмета залога, так и
недействительность сделки (при неправильном оформлении договора залога)
или получение недостоверной информации (в случае некачественной проверки
предоставляемых залогодателем документов) и т.д. Риск, связанный с
недостаточным опытом работы с банковскими залогами, обобщает в себе все
предыдущие виды рисков, так как они могут являться следствием
недостаточного опыта. Данный риск обусловлен относительно недавним
вхождением в практику банковской деятельности операций залога (особенно
залога недвижимости), а также связан с появлением новых банков, не имеющих
практики в данной области, и новых банковских услуг.
Методы управления риском обеспечения кредита.
Процесс управления данными видами риска должен включать в себя
следующие методы:
1) мониторинг заложенного имущества с определенной периодичностью
для каждого конкретного вида имущества;
2) постоянная переоценка заложенного имущества;
3) диверсификация предмета залога;
4) грамотное юридическое сопровождение, а также экспертиза
имущества;
5) проверка со стороны службы безопасности на предмет
неблагоприятной кредитной истории, текущей задолженности и повторного
залога имущества;
6) страхование, причем желательно в страховой компании банка;
33
Мониторинг залога — это комплекс мероприятий, направленных на
обеспечение контроля за количественными, качественными и стоимостными
параметрами предмета залога, его правовой принадлежностью, условиями
хранения и содержания.
Постоянная переоценка заложенного имущества включает в себя как
первоначальную его оценку, так и последующий контроль ее изменения.
Грамотное юридическое сопровождение предполагает в первую очередь
юридическую экспертизу, а также предварительную экспертизу имущества,
передаваемого в залог.
Проверка со стороны службы безопасности на предмет неблагоприятной
кредитной истории, текущей задолженности и повторного залога имущества
должна осуществляться регулярно, поскольку случаи недобросовестного
поведения заемщиков — не редкость и возможны многократные повторные
передачи имущества в залог, а также большие задолженности и печальная
практика несвоевременного возврата или невозврата средств.
Страхование целесообразно осуществлять на основании договора
имущественного или личного страхования, заключаемого юридическим или
физическим лицом со страховой организацией, причем желательно, чтобы
страхование осуществляла рекомендованная банком компания. Это повышает
надежность страхования.