72
сути программирует структуру, характер, а также наиболее оптимальные
формы деятельности; он сам указывает на то, что необходимо сделать, а чего
не нужно делать для его достижения. В стремлении его достичь люди
совершают необходимые, «объективно надлежащие» действия, и поскольку
массовые действия составляют определенный род деятельности, можно
сделать вывод о присущем ему нормативном моменте: «в любых действиях
индивида существует некая нормативная сторона, которая не зависит от
особенностей того или иного человека, а определяется содержанием этих
действий»
1
.
Юридическая эффективность норм права может быть определена как
неуклонное соблюдение нормы адресатом, режима законности. Идеальной
является ситуация совпадения юридической эффективности с социальной. Но
так бывает не всегда. Нередко случается, что юридическая эффективность не
приводит к эффективности социальной, что требует внесения корректив в
нормы
2
.
Если с точки зрения стадий правового регулирования попробовать
рассмотреть возможные подходы к оценке факторов его эффективности,
можно определить следующие ключевые моменты. В плане эффективного
правотворчества наиболее существенно на эффективность правового
регулирования влияет адекватное выявление в ходе правотворческой
деятельности вопросов, требующих правовой регламентации. В плане
эффективной правореализации наиболее существенное значение имеют: 1)
наличие адекватных материальных основ для правореализации; 2)наличие
адекватных процессуальных оснований для правореализации:
правоохранительная и правоприменительная деятельность
3
.
Необходимо сказать, что позитивное регулирование должно “идти в ногу”
с социально-экономическими реалиями. Если правовое регулирование
1
Бурлай Е.В. Нормы права и правоотношения в обществе. – К.: Наукова думка, 2012. -
С.87.
2
Сурилов А.В. Теория государства и права. – К.; Одесса., 2012. – 439 с.
3
Скурко Е.В. Глобальная и региональная торгово-экономическая интеграция:
Эффективность правового регулирования. – СПб: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр
Пресс», 2014.
73
пытается опередить реальные потребности социально-экономического
развития страны, это никоим образом не ускоряет его темпы, а равно не
повышает экономический эффект.
Нормы права должны не только обуславливаться объективными
закономерностями и потребностями социального прогресса, но и отвечать в
принципе тому уровню правосознания, правовой культуры и правореализации,
который реально существует в стране в период их функционирования. Если
норма права сформулирована без должного учета этого уровня, в расчете на
некие идеальные, пока объективно не существующие условия, то она с самого
начала лишена полностью или частично свойства эффективности. И наоборот,
когда правореализация фактически является значительно ниже общего
уровня, то есть была “ненормальной”, имела существенные недостатки, то это
должно рассматриваться как нежелательное свойство практики реализации
той или иной нормы права. При такой ситуации необходимо сначала внести
определенные коррективы в практику реализации соответствующей нормы, и
только после этого на основании новых данных судить о том, насколько сама
норма права способна положительно влиять на общественные отношения и на
установки их участников
1
.
Кроме того, как верно отмечает А.Ф. Черданцев, в процессе образования
норм права необходимо учитывать характер общественных отношений,
которые регулируются; возможность вариантов поведения и деятельности
людей в одних и тех же условиях; интересы определенных общественных
групп (объединений); содержание существующей системы права;
возможности права как регулятора общественных отношений и тому
подобное
2
.
Но все, о чем говорилось выше, является тем, что должно быть.
Соответствуют всем указанном реалии нашей жизни? – Увы, нет.
Проблема эффективности права носит комплексный характер, поэтому
1
Фаткуллин Ф.Н., Чулюкин Л.Д. Социальная ценность и эффективность правовой нормы.
– Казань, 2012.-388с.
2
Черданцев А.Ф. Толкование права и договора: Учеб. Пособие для вузов. – М.: ЮНИТИ-
ДАНА, 2013. – 381 с.
74
решать ее необходимо тоже на основании комплексного подхода, с
использованием научных достижений не только юридической науки, но и с
помощью специалистов других ориентированных отраслей, в частности
экономистов, философов, психологов, социологов и т. п. Тем более, что
современные гуманитарные науки в той или иной степени уделяют
определенное внимание проблемам права.
Так, например, сегодня в западных странах с развитой рыночной
экономикой все большее значение приобретает так называемый
экономический анализ права. С позиций экономического анализа права
экономика рассматривается как наука о рациональном выборе в современном
мире, где ресурсы ограничены относительно человеческих потребностей.
Задача экономической теории, определенной таким образом, заключается в
том, чтобы исследовать смысл предположение, что человек является
рациональным максимизатором своих жизненных устремлений, своего
удовольствия – того, что называют ее “личной выгодой”. Наказание (по
крайней мере с точки зрения правонарушителя) является ценой, которую
общество назначает за нарушение закона. Экономист дает подсказку, что
увеличение или суровости наказания, или вероятности его присуждения
увеличивает цену противоправной деятельности и поэтому снижает ее
интенсивность. Правонарушитель будет вынужден заняться другим видом
деятельности
1
.
Вместе с тем, в современной философии права высказывается мнение, что
проблема эффективности права в принципе не может быть решена, поскольку
вследствие амбивалентности любого социального явления (а значит, и
правового) невозможно рассчитать его эффективность, поскольку любая
более-менее сложная действие приводит к положительному результату, с
одной стороны, и к негативному – с другой. На конечный результат, будь то
развитие экономики (возможный критерий эффективности гражданского
права) или снижение преступности (критерий эффективности уголовного
1
Познер Р.А. Экономический анализ права: В 2-х т. / Пер. с англ. под ред. В.Л. Тамбовцева.
– Спб: Экономическая школа, 2014. – Т.1. – 524 с.
75
права), влияет такое количество факторов, которое не поддается экспликации.
Право действует вместе с другими социальными явлениями (экономикой,
политикой), конечный результат которых не может быть предусмотренным в
более-менее точных показателях
1
.
Так, сегодня во всем мире широко используется практика аутсорсинга .
Поэтому современная экономика в большой степени зависит от надлежащего
исполнения контрагентами своих контрактов. Невыполнение одного контракта
или даже отдельных его условий может повлечь ряд негативных последствий
в экономической сфере многих субъектов.
По мнению Ю.И. Гревцова, насколько бы не было современное
законодательство совершенным, его положения сами по себе иногда не могут
обеспечить необходимого уровня ответственности, сознания субъектов права,
от действий которых в значительной степени могут зависеть скорость и
качество реализации предписаний законодательства, субъективных прав,
юридических обязанностей, а вместе с тем и оперативность, надежность
действия механизма осуществления права
2
.
Возможно именно по этой причине для повышения эффективности
правовых норм в течение последних двухсот лет в разных странах мира
применялись не только собственно юридические механизмы, но и средства,
созданные специалистами других отраслей.
С возникновением и развитием генетики на страницах юридической
литературы начали появляться предложения о применении так называемой
генетической терапии с целью воздействия на поведение человека в желаемом
для государства направлении. Генетическая терапия – это лечебный подход,
основанный на введении в организм человека определенных генетических
конструкций. Терапевтический эффект достигается или экспрессией
введенного гена, тогда это называется положительная генная терапия, или
торможением или измененного гена, тогда это называется негативная генная
1
Гражданское общество: истоки и современность / Науч. ред. проф. И.И. Кальной, доц.
И.Н. Лопушанский. 2-е изд., доп. – СПб: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2012. – 296 с.
2
Гревцов Ю.И. Правовые отношения и осуществление права. – СПб., 2012. – 128 с.
76
терапия.
Споры относительно принудительной генотерапии возникают опять-таки
из-за теории про генетическую обусловленность поведения человека. Если
преступником рождаются, а не становятся, не стоит ли тогда осуществлять
медицинским путем коррекции поведения после выявления наследственной
предрасположенности?
По нашему мнению, использование указанных средств является
недопустимым, поскольку это нарушает основные права человека и
противоречит общим принципам существования человеческой цивилизации.
Вместе с тем, современное государство может влиять на сознание и поведение
человека без физического вмешательства в ее организм.
Сегодня каждый человек причисляет (относит) себя в различным
социальным потокам и одновременно меняет свое поведение в зависимости от
того, нормы и ценности которого из них председательствуют в его сознании в
момент принятия решения или в момент совершения действия. Таким
образом, для того, чтобы манипулировать людьми в современном обществе,
необходимо с помощью определенных средств вызывать у них чувство
причастности к определенному социальному потоку, затем подавить
индивидуальные и ролевые регуляторы и создать условия, которые вызывают
массовое поведение; таким путем достигают синхронизации поведенческих
актов участников социального потока. Затем осуществляют воздействие
(например, через средства массовой информации (СМИ) или экономику) и
получают запланированную реакцию
1
.
Для манипулирования государство создает структуры, которые
обеспечивают подавление индивидуальных и введения массовых регуляторов
поведения. Прежде всего, это СМИ и другие проявления глобализации.
Экономические детерминанты уступают место психологическим : важно не то,
что ты ешь, а что ты по этому поводу думаешь. Можно сделать так, чтобы
люди были материально обеспечены, а можно сделать так, чтобы они думали,
1
Канзафарова И.С. Эффективность гражданско-правовой ответственности: комплексный
подход // Государство и право: Сб. науч. ст. Вып. 24. – К., 2014. – С. 270-273.
77
что материально обеспечены
1
. Указанная схема не является чем-то новым.
Например, ее успешно применяли руководители бывшего Советского Союза и
государств так называемого социалистического лагеря в течение многих
десятилетий.
Но все же в условиях построения правового государства воздействие на
поведение лица должно осуществляться только средствами, разрешенными
законом, в частности с помощью юридической ответственности,
эффективность которой может быть определена с помощью определенных
критериев. В общем виде критерий определяется как признак (мерило), на
основании которого делается оценка, определение или классификация чего-
либо. Критерий – важнейшая определяющая признак, характеризующий
качественную сторону явления (процесса). В том же случае, когда желают
дать количественную характеристику (то есть составить представление о
развитии чего-либо), изучают показатели.
В современных учебниках по социологии права показатель определяется
как “понятие, выражающее соотношение между двумя или несколькими
величинами”. При этом отмечается, что в отношении указанной дисциплины
“показатель – это определенное соотношение между социально-правовыми
явлениями, процессами, фактами, прежде всего, представлениями, мнениями
субъектов права и тем или иным юридическим фактом, фрагментом действия
права, который можно выразить в количественных или качественных
величинах
2
.
По мнению Ю.И. Гревцова, одним из наиболее общих показателей
функционирования права (механизм действия права) можно рассматривать
соотношение между общим числом граждан (страны, региона, города, района)
и числом их обращения к правосудию, иных органов с целью реализации
принадлежащего им права, признании за ними права или защиты нарушенного
субъективного права. Кроме того, стоит обратить внимание и на другие
1
Большаков В.Ю. Эволюционная теория поведения. – СПб.: Изд-во С.-Петерб. ун-та, 2012.
– 496 с.
2
Гревцов Ю.И. Социология права. Курс лекций. – СПб: Изд-во “Юридический центр
Пресс”, 2012. – 312 с.
78
показатели, а именно: соотношение между количеством профессиональных
юристов и количеством населения; соотношение между числом юристов
(судей, адвокатов и др.) с профессиональным стажем, который (на момент
занятия должности) соответствует нормативам, принятым в странах с
достаточно высоким уровнем правового развития, и числом юристов,
профессиональный стаж которых на момент занятия должности этим
нормативам не соответствует; удельный вес (в общем объеме
законодательства) нормативных правовых актов, характеризуются такими
чертами, как противоречивость, непоследовательность, туманность
изложения, незавершенность и др.; соотношение между числом граждан,
которые в той или иной степени довольны своим обращением в юридическое
учреждение, и гражданами, качеством полученных там юридических услуг
(результатом) недовольны; соотношение между числом граждан, юридический
путь достижения желаемой цели считают для себя основным, и гражданами,
склонны добиваться желаемых целей иными путями и способами; показатель,
характеризующий оснащение нормативным материалом профессионального
юриста, например, судей; соотношение между населением страны и
количеством привлеченных судами (за год) за правонарушение к
ответственности и др
1
.
Проблема социальной регуляции заключается в том, чтобы управлять
степенью доступности ценностей, необходимых для удовлетворения
интересов. Управлять социальными процессами – значит влиять на интересы
на основании объективных социологических законов. Управлять в социальной
системе – значит учитывать “иерархию” интересов, выявлять наиболее
важные и существенные с общественной точки зрения и стимулировать их, а
также выявлять антиобщественных интересы и ограничивать их, устранять с
арены борьбы за ценности. Здесь отсутствует альтернатива – или общество
через инструменты управления будет ограничивать реализацию негативных
интересов и стимулировать осуществление позитивных, или эти
1
Там же.- С 124.
79
отрицательные интересы будут препятствовать полной реализации
позитивных интересов. Таким образом, в данном контексте социальное
управление представляет собой двойное воздействие: 1) в виде содействия
удовлетворению социально ценных интересов, т. е. стимулирования; 2) в виде
противодействия удовлетворению интересов антиобщественных, то есть
ограничения. Указанные стимулы и ограничения выражаются в правовых и
моральных нормах и направлены на формирование компромиссов между
различными интересами [266] .
1
.
Сегодня, устанавливая определенные нормы права, законодателю
необходимо учитывать, что в период формирования цивилизованного рынка
меняется роль права, характер его воздействия на общественные отношения,
на поведение субъектов. Наряду с традиционными ограничивающими
средствами (запретами, обязанностями, наказаниями, мерами принуждения и
т. п), необходимо более широко использовать мотивационно-стимулирующие
механизмы, которые должны закрепляться в соответствующих юридических
нормах уже на законодательном уровне и затем эффективно работать в
процессе правореализации. Особенно это касается законов, действующих в
хозяйственной сфере, поскольку именно они должны постепенно создавать
необходимую инфраструктуру рынка, юридическую основу многоукладной
экономики.
И здесь мы уже можем говорить об эффективности действия всей
правовой системы, которая “определяется стабильностью и порядком в
обществе, охраной прав граждан, развитием общественных отношений,
социальной активности личности и социальных групп”
2
. Как справедливо
замечает Ф.В. Тарановский, ни частные меры предупреждения, ни наказания
не в состоянии предотвратить преступления и правонарушения вообще. Те
недостатки и извращения нравственного сознания, воли и понимания, которые
приводят к правонарушениям, не представляют собой только явления
1
Малько А.В. Стимулы и ограничения в праве. – 2-е изд., перераб. и доп., науч. – М.:
Юристъ, 2015. – 250 с.
2
Онищенко Н. Юридический процесс как форма правовой деятельности // Право. – 2012. –
№ 7. – С. 7-13.
80
индивидуальной жизни тех или иных лиц, но находятся в зависимости от того
более тесного социальной среды, в которой вырастают и действуют люди,
которые совершают правонарушения. Только меры разумного и
добросовестно осуществляемой социальной политики являются лучшими и
наиболее действенными мерами предупреждения правонарушений
1
.
По мнению специалистов-психологов, общеобязательной силы может
вступить только та правовая норма, которая способна выполнять функцию
социальной нормы, т. е. отвечать социальным потребностям общества и
личности, соответствовать социально-психологическим механизмам
человеческого поведения. Стабильное правотворчество должно базироваться
на предыдущих исследованиях, обеспечивающих получение первичной
информации об эффективности правовых новелл, которые предлагаются.
Поэтому современная юридическая наука стоит перед насущной
необходимостью разработки теории эффективности норм права
2
.
Но в сфере действия гражданского права решения вопроса о возложении и
эффективности гражданско-правовой ответственности, безусловно зависит от
позиции самого потерпевшего, который сам решает, защищать свое право или
нет.
Можно ли в данном случае каким-либо образом побудить потерпевшего,
права которого нарушены, к активной защите своих прав? По нашему мнению,
принудить человека осуществить это право мы не можем, поскольку
субъективное право является мерой возможного поведения, а не обязанной.
Но мы можем рассмотреть этот вопрос с позиций одной из главных задач
права – стимулирование субъектов к правомерному поведению. И здесь нам
не обойтись без обращения к так называемому социальному механизму
действия права. Мы должны учитывать механизмы или системы правовой
информации и социально-психологического восприятия права, влияющие на
формирование правомерной деятельности.
1
Тарановский Ф.В. Энциклопедия права. 3-е изд. – СПб: Изд-во «Лань», 2012. – 560 с.
2
Общая, социальная и юридическая психология: Учебник для вузов/ М. Еникеев. – СПб.:
Питер, 2013. – 752 с.
81
Информационная и социально-психологические системы по сути
являются системами, раскрывают условия, в которых действует юридический
механизм правового регулирования. При рассмотрении юридического
механизма предполагается, что субъект получает и усваивает правовую
информацию. Информационная и социально-психологическая системы
раскрывают, как он эту информацию получает (из каких источников, каким
способом, ее содержание). Информационная и социально-психологическая
системы могут быть представлены двумя сторонами одного процесса
правовой информации и, следовательно, рассматриваться в двух аспектах
1
.
В первом аспекте речь идет о совокупности информационных средств,
создаваемых в обществе, во втором – о получении и усвоении правовой
информации, о специфике социально-психологического восприятия
личностью этой информации. Если механизм правовой информации задает
социальную программу деятельности субъектов практически во всех сферах
общественной жизни, то социально-психологический механизм объясняет его
интериоризацию в той или иной степени. Деятельность субъектов может
рассматриваться как ответная реакция на указанные механизмы и показывает
степень включения правовой информации в установку личности.
Таким образом, законодателям и юристам необходимо сосредоточить
внимание на совершенствовании механизма передачи и восприятия
информации о правах субъектов гражданского права, а также ее качества. При
этом необходимо учитывать, что: 1) указанная информация подразделяется на
информацию об объективном праве и информацию о субъективном праве и
обязанностей участников соответствующих правоотношений; 2) гражданское
право (как и право вообще) влияет на поведение лиц (субъектов гражданского
права) только через правосознание; 3) как мы уже неоднократно отмечали,
“процесс правового регулирования общественных отношений возможен лишь
при условии союза воли участника общественного отношения и воли
регулятора этого отношения, но для того, чтобы такой союз состоялся,
1
Ткаченко Ю.Г.Методологические вопросы теории правоотношений – М.: Юрид. лит. –
2012. – 176 с.