2
ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
3
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ТОРГОВ
КАК ИНСТИТУТА ГРАЖДАНСКОГО ДОГОВОРНОГО ПРАВА
6
1.1 Исторический аспект торгов в механизме гражданско-правового
регулирования договорных связей
6
1.2 Торги как вид заключения договора
12
1.3 Основные виды торгов в современной рыночной экономике России
20
1.4 Нормативно-правовое регулирование проведения торгов
32
ГЛАВА 2. ОБРАЗОВАНИЕ ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЙ
ПОСТАВКИ ТОВАРОВ И ПОДРЯДНЫХ РАБОТ ДЛЯ
ГОСУДАРСТВЕННЫХ НУЖД
44
2.1. Место и роль торгов в процедуре заключения гражданско-
правового договора
44
2.2 Поставка товаров для государственных нужд посредством торгов
56
2.3 Проблемы признания недействительным размещения
государственного (муниципального) заказа, проводимого в форме
торгов
74
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
80
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
84
ПРИЛОЖЕНИЯ
106
3
ВВЕДЕНИЕ
На сегодняшний день в юриспруденции нет однозначного понимания
правовой структуры торгов, а равно и механизма ответственности
участников торгов. Торги это сложный и длительный процесс включающий в
себя ряд этапов, основным рубежом которых является определение
победителя. Потому, что до объявления результатов все участники занимают
равное правовое положение, являясь только возможными претендентами на
заключение договора. После определения победителя, он получает полное
право на заключение договора, а иные участники торгов таких прав не
получают.
Степень научной разработанности проблемы. Институт гражданско-
правового договора всеобъемлемо изучен в юриспруденции.
Значительный вклад в становление договорной теории имеют работы
правоведов XIX и XX веков, которые были изучены и использованы при
формировании положений, выводов и предложений. Более близкими по
тематике работы являются труды таких юристов, как например С.С. Алексеев,
М.И. Брагинский, О.С. Иоффе, А.Ю. Кабалкин, И.Б. Новицкий, И.А.
Покровский, Ю.К. Толстой, и др
1
.
Однако институт торгов, вписываясь в общность юридических фактов,
являющийся значимой предпосылкой к заключению многих видов
договоров, практически не исследовался с позиций научных изысканий
2
.
В современный период Л.И. Шевченко проводила изыскания
посвященные правовому регулированию поставки, в которых качественно
проанализирован вопрос становления договорных отношений поставки
товаров или оказания услуг для нужд государства
3
. Кроме того, в юридической
1
См.: Балакин В.В. Торги как институт гражданского права в условиях современной рыночной экономики:
Автореф. дис. .. канд. юрид. наук. — М., 2010. — С. 2.
2
См.: Балакин В.В. Торги как институт гражданского права в условиях современной рыночной экономики:
Автореф. дис. .. канд. юрид. наук. — М., 2010. — С. 3.
3
Положения, касающиеся проведения торгов при казенных подрядах и Шевченко Л.И., Гредин Г.Н Госзаказ в
системе государственного регулирования экономики. — М.: Спарк, 2009. — С. 12.
4
периодике опубликованы статьи Л. Андреевой, В. Анохина, Н. Клейн,
посвященные в том числе - проблеме торгов, предшествующих
заключению договора поставки.
Цель работы - определить феномен торгов как правового института
в совокупности юридических фактов, применяемых в гражданском
обороте.
Для достижения цели для решения поставлены такие задачи как:
- проанализировать исторический аспект торгов в процессе
гражданско-правового регулирования договорных связей;
- определить позицию торгов в системе юридических фактов;
- обозначить основные виды торгов в современной экономике;
- определить значимость процедуры торгов при заключении договора;
- рассмотреть специфику проведения торгов при поставке товаров или
оказания услуг для государственных нужд, в том числе подрядных торгов при
размещении заказов для государственных нужд;
- выявить проблематику признания действительным
(недействительным) размещения муниципального заказа, организованного в
форме торгов.
Объект работы - правоотношения, возникающие в ходе организации
(проведения) процедуры торгов, а также при дальнейшем заключении на их
основе гражданско-правовых договоров поставок, выполнения работ и оказания
услуг.
Предмет работы - анализ проблематики торгов, особенность
регулирования данного института на уровне законодательства.
Теоретической основой являются научные основы, имеющееся в
трудах как зарубежных, так и отечественных ученых в области практики и
теории права, нормативные правовые акты Российской Федерации и
методические материалы, освещающие порядок организации и проведения
5
торгов.
Эмпирическая основа состоит из нормативной правовой базы и
судебной арбитражной практики.
Методологическая основа. При написании данной работы
использованы частные методы исследования такие как сравнительно-
правовой, историко-правовой, формально-логический, экономико-правовой,
а также различные способы концептуального толкования нормативно-
правовых актов.
Основные положения магистерской диссертации могут использоваться
для изучения отдельных гражданско-правовых дисциплин, преподаваемых
аспирантам и студентам высшей школы.
Структура работы. Исходя из логики исследования, работа имеет
следующую структуру: она состоит из введения, двух глав, заключения, списка
литература и приложений.
6
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ТОРГОВ
КАК ИНСТИТУТА ГРАЖДАНСКОГО ДОГОВОРНОГО ПРАВА
1.1 Исторический аспект торгов в механизме гражданско-
правового регулирования договорных связей
Торги, а также размещение различных госзаказов для удовлетворения
муниципальных и государственных нужд, является одним из основных и
действенных методов управления государством. Обеспечение деятельности
органов власти, нужд населения, промышленности и обороны Российской
Федерации, является итогом его использования. Изменение законодательства
в данной области, зачастую имеет отражение во всех сферах деятельности
общества и государства, имеет влияние на жизнь населения и на отдельно
взятого гражданина лично, затрагивает деятельность государства связанную
со сферой международных отношений
4
.
Торг, торжище — древнерусские слова, обозначающие базарную,
рыночную площадь, где имели место активные собрания горожан, шла
розничная торговля и кипела полноценная жизнь. На этой же площади велись
также и переговоры об оптовых поставках, решались важные общественные
вопросы, делались всевозможные объявления (например, о публичном
обещании награды за поимку беглого раба либо об угрозе условным
штрафом за его укрытие)
5
. Здесь, как и в Древнем Риме на форуме,
организовывали торги по продаже несостоятельных должников.
Замечательный памятник «Правда Русская» оставил немало свидетельств
подобных процедур. Например, обокраденный должен был немедленно
объявить именно на торгу о своей пропаже во всеуслышание, что давало ему
затем право по отыскании своей вещи забрать ее у кого нашел безо всяких
судебных форм, а тот, у кого эта вещь найдена, был обязан заплатить хозяину за
4
Политико-экономические принципы и правовые основы порядка размещения госзаказов. – № 2. –
2009 – С. 44
5
Владимирский-Буланов М. Ф. Хрестоматия по истории русского права. Вып.. 1. Киев, 3 изд. М.:
Ось, 2002. - С. 15.
7
обиду, а князю - продажу (обида, продажа - разновидности уголовных
штрафов)
6
. Если же потерпевший по каким либо причинам, не делал этого (т.е.
не объявлял на торгу о своей пропаже), то процедура возвращения найденного
значительно усложнялась. «Правда Русская» подробно регламентировала и
вопросы купленного на торгу краденного имущества
7
.
Большое место в ней
уделено и проблемам несостоятельных должников. Тут был весьма
дифференцированный подход. Если купец, отправляясь торговать в другие
земли, взял кредиты, но в пути потерпел кораблекрушение, был ограблен, то
ему предоставлялась рассрочка платежа погодно; «зане же пагуба от Бога есть,
а не виноват есть» (т.е. «ибо он не виновен в несчастной утрате товара - власть
Божия»). Но если купец вверенный ему товар или пропьет или промотает
или испортит от небрежения, то он отдавался в полную волю своих верителей,
которые «хотят, ждут, хотят, продадут его в рабство, их воля»
8
. Продавали
такого должника именно на торгу. Там же на торгу продавался и
недобросовестный должник, который, уже, будучи несостоятельным, обманным
путем занимал деньги или товары у купца, приехавшего из другого города
9
.
Проданный на торгу должник именовался закупом. Закупы
находились в так называемом временном рабстве, которое оканчивалось «как
скоро они, находясь в услугах, своим трудом пополняли лежавший на них
долг»
10
.
Впоследствии нравы смягчились, но слова «торг», «торги» остались в
хозяйственном обороте. На торгах, которые теперь переместились с
рыночной площади в другие места, выставлялись товары, а также имущество
обанкротившихся предпринимателей и частных лиц. Здесь называлась
начальная цена, а желающие претенденты, в зависимости от установленных
правил, либо снижали, либо набавляли эту цену. На торгах же происходили и
6
«Правда Русская». М. Л. 1947. С. 100,101,360-362,717.
7
Там же. С. 368-373.
8
Там же. С. 429-434.
9
Там же. С. 435-438.
10
Чичерин Б. Н. Опыты по истории русского права. М. 2010.- С. 154-156.
8
закупки товаров для казенных нужд, а также выбор различных подрядчиков,
предлагавших свои услуги казне.
Великолепный знаток русского языка В. И. Даль следующим образом
определял торги - это «вызов и сход в урочный день и час купцов или
подрядчиков и поставщиков, торгующихся на заявленный предмет, понижая
друг перед другом цену»
11
. Оттеняя детали, он образно писал, что вещь
можно продать с торгов, с наддачи
12
, с молотка, с аукциона и приводил для
иллюстрации ряд метких пословиц и поговорок: «на торгу два дурака: один
дешево дает, другой дорого просит; торг сам счеты сводит (не на бумаге, так в
кармане); не сходно - не сходись, а на торг не сердись; сердилась баба на торг, - а
торг про то и не ведает; хороши торги, что-то скажет переторжка?» и др
13
.
Являясь наиболее богатым и влиятельным заказчиком государство
само было инициатором проведения торгов и конкурсных отборов
исполнителей.
В Европе, как и в России, система госзакупок развивалась путем
эволюции. Механизм в начале его применения выступал в первую очередь
для экономии бюджетных средств, а во вторую противодействию
расхищения средств бюджета.
Размещение муниципального (государственного) заказа путем
проведения конкурса для поиска потенциальных поставщиков явилось самым
действенным механизмом, решающим проблемы перечисленные выше.
Государство неодинаково расставляло акцент на решение
перечисленных проблем. Претендентам на выполнение государственного
заказа предоставлялась довольно большая свобода действий. Но в случае
превышения предоставленных полномочий строго наказывалась их
незаконная деятельность. В других случаях осуществлялся строгий
административный надзор за всеми действиями заказчиков. Следующий,
11
Даль В. И. Толковый словарь живого великорусского языка. Т. IV. М. 1985. С. 418.
12
Наддача - повышение цены на торгах (В. И. Даль, Д. Н. Ушаков).
13
Даль В. И. Указ. том. С. 418.
9
современный, подход основывается на полном исключении роли
субъективных факторов при выборе исполнителя муниципального
(государственного) заказа, что осуществляется за счет точно прописанной
процедуры подготовки и проведения конкурса.
Становление подобия современного конкурса, как способа проведения
сделки относится к середине 16 века. В 1654 г. царем Алексеем Михайловичем
был издан указ о подрядной цене доставки продуктов в Смоленск. Взамен на
это подрядчик освобождался от уплаты пошлины.
Петр I впервые осуществил регламентацию организации публичных
торгов. Им упорядочена система учета выигранных подрядов. Ключевым
документом по организации подрядных торгов, принятым Петром I, стал
«Регламент Адмиралтейства и Верфи». Где под эффективностью понималась
«нижайшая цена подряда». Был прописан прообраз конкурсной процедуры:
печатались бюллетени с условиями конкурса, производилась проверка
состоятельности и надежности подрядчика, был назначен срок заключения
подряда, три недели (плюс время горения «суточной» свечи). Ответственным
за проведение торгов выступало Адмиралтейство - государственный
заказчик.
Объявления о предстоящих конкурсах и торгах размещались у всех
городских ворот, чтобы входящие в город, а также выходящие из города,
могли с ними ознакомиться. Там же сообщалось предполагаемых льготах
подрядчикам или поставщикам, перечислялись уже работающие по
государственным заказам
14
. С того времени стала обязательна запись и
регистрация всех поступивших предложений, для чего претенденты являлись
в канцелярии, там устные предложения оформлялись письменно и
регистрировались. По решению Сената в 1714 г. было утверждено публичное
оглашение результатов не только важных, но и более мелких торгов. В них
14
Анощенко Е.Н. Из истории проведения подрядных торгов. Киев: Пирамида, 2004 – С. 56
10
отражалось, кто и на что подрядился, обозначались цены, а также
поручители
15
.
Для исполнения государственных заказов система конкурсного поиска
исполнителей развивалась и усовершенствовалась в течении двух столетий
до революции.
Революция 1917 года, а также следовавшие за ней гражданская война,
период военного коммунизма, и внедрение плановой экономики и
централизованного распределения ресурсов устранили саму необходимость
проведения торгов на поставки для государственных нужд
16
.
После Октябрьской революции 1917 года общественное мировоззрение
в России, как известно, коренным образом трансформировалось, - была
ликвидирована частная собственность, и изменились методы хозяйственной
деятельности: возобладал административно-плановый подход. Правда, это
случилось не в один день, общественное сознание всегда отстает от
общественного бытия, поэтому в первые годы советской власти, особенно во
времена НЭПа еще существовали некоторые виды торгов, в частности,
аукционных. Но затем надобность в них отпала, и такая форма торговли в
основном использовалась лишь во внешнеэкономической деятельности (на
аукционах продавались породистые кони, меха, алмазы). Изредка на
публичных торгах сбывалось имущество по судебным решениям
17
.
В советское время необходимость применения торгов было во многом
нетипичным при заключения договора, можно сослаться только на
единичные примеры. Например, начиная с 1931 г. в Ленинграде
Министерством внешней торговли СССР проводились аукционы по
реализации пушнины. Учувствовали в этих аукционах только иностранные
15
Покровский М.Н. Очерк истории русской культуры: Экономический строй: от первобытного
хозяйства до промышленного капитализма. Государственный строй: обзор развития права и учреждений. –
М.: Либриком, 2010. – 256.
16
Веденеев Г.М., Гончаров Е.Ю., Кобзев Г.Н. Конкурсные торги в России: исторический опыт. М.:
Изд-во МЭИ, 2005.- С. 89
17
Андреев И.А. Финансовые услуги для естественных монополистов: конкурсное заключение договора. —
М.: Статут, 2012.
11
компании, при этом расчеты производились в иностранной валюте. Следует
заметить, что подобные аукционы проводятся в г. Санкт-Петербурге и в
настоящее время, организатором выступает ООО «Аукционная компания
«Союзпушнина».
Несмотря на незначительное распространение процедуры торгов,
советские ученые-экономисты уделяли исследованию этого феномена
значительное внимание. В экономической литературе советского периода
выделяли такие характеристики торгов как: область применения, публичная
форма объявления, временные лимиты. Торги считались особой или можно
сказать своеобразной формой закупки оборудования, машин, размещения
заказов на строительство, в которой подрядчиков привлекают к участию в
конкурентном споре.
С распадом Советского Союза, переходом на рыночные отношения,
восстановлением института частной собственности России потребовалось и
новое гражданское законодательство. Как хорошо забытое старое в
Гражданском кодексе Российской Федерации 1995 года появился термин
«торги». Эта новелла была обусловлена активным внедрением в российскую
коммерческую деятельность и соответственно в систему новых договорных
отношений таких традиционных правовых конструкций, характерных для
рыночной экономики, какими являются аукционы и конкурсы. Кроме того,
как отмечают некоторые авторы, данная новелла обусловлена «перспективой
проведения публичных торгов, обеспечивающих действительность
исполнения судебных решений» . Однако это утверждение сомнительно,
поскольку процедура публичных торгов для этой цели была
регламентирована еще в 1964 году .
Проведение закупок на конкурсной основе вернулись на
государственный уровень в России только, когда был принят Указ
Президента РФ от 08.04.1997 года
№ 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и