12
сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для
государственных нужд»
18
.
Современный ГК РФ выделяет два понятия — «торги» и «публичные
торги», за ним их используют некоторые федеральные законы и многие
подзаконные нормативные правовые акты, а также локальные правовые акты.
История развития торгов ведет свой отсчет с древних времен, когда на
Руси торг, торжище были местом схода как торгующихся, так и простых
горожан. Далее торги развивались в большей степени за счет казенных
заказов, такое положение дел просуществовало вплоть до периода НЭПа.
1.2 Торги как вид заключения договора
Для уточнения правовой сущности торгов необходимо рассмотреть их с
позиции теории юридических фактов, так как торги органично вписываются в
их совокупность.
Принято считать, что одним из первых разработчиков системы
юридических фактов был юрист Ф. К. фон Савиньи. Его взгляды и суждения
стали отправной точкой для дальнейшего развития ряда фундаментальных
теорико-правовых конструкций, иногда прямо противоположных идеям этого
ученого, а иногда даже отрицающих их. Однако, это лишь одно из
подтверждений общефилософского закона познания - закона отрицания
отрицания. Труды Савиньи никогда не переводились ни на русский язык и не
издавались в России даже в оригинале. По причине того что его работы
являются библиографической редкостью, современная научная литература,
в основном, пользуется переложениями его рассуждений, которые подробно
разобраны российскими исследователями XIX века
19
.
С. С. Алексеев в череде юридических фактов выделяет такие как,
первое, факты первичнообразующие - факты, отражая специфические черты
данной отрасли права, имеющие первичное значение при возникновении
18
Указ Президента РФ от 08.04.1997 N 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции
и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд»
(вместе с «Положением об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд») //
Собрание законодательства РФ. 1997. N 15. Ст. 1756.
19
Новгородцев Г. И. Историческая школа юристов. СПб.: Питер, 2009 - С. 145
13
правоотношений. Второе, факты вторичные это факты, относящиеся, в первую
очередь, к сфере изменения и прекращения правовых связей между лицами.
20
Торги, в данном контексте, и есть тот юридический факт, который в
конечном итоге совместно с другими юридическими фактами ведет к
возникновению правоотношения в виде заключения договора.
В современный период понятие торгов определяется той ролью, которая
отводится гражданско-правовому договору. Торги являются объединяющим
звеном между потребителем товара или услуг и субъектом который их
предоставляет. В условиях завязывания договорных отношений торги
являются неотъемлемым атрибутом, а в условиях обычных договорных
отношений их применение характеризуются диспозитивными свойствами.
Современные экономические условия путем проведения торгов позволяют
в конкурентном процессе обеспечить наилучшие возможные результаты в
формировании договорных обязательств, оптимизировать договорные
отношения хозяйствующих субъектов для достижения рентабельного
результата, которого добиваются контрагенты, заключающие договор. Таким
образом, сделки положительно влияют на увеличение роли гражданских
договоров в рыночной экономике.
Б. И. Путинский определяет значительную роль Договора, которую он
должен играть в развитии рыночной экономики. В условиях рынка
производство и обмен приводятся в движение не нормативными актами органов
власти и личным интерес и по инициативе людей. Договор позволяет субъектам
хозяйствования самостоятельно наладить производственное сотрудничество,
установить связи для обмена товарами и услугами, осуществлять различные
виды предпринимательской деятельности. Он играет роль средств
соподчиняющего действия индивидов и направляет их на достижение целей,
соответствующих интересам общества.
21
20
Алексеев С. С. Предмет советского гражданского права и метод гражданско-правового
регулирования. М.: Норма, 2005. – С. 51
21
Гражданское право. В 2-х томах. Т 2. Учебник / Под ред. Е. А. Суханова. М.: Норма, 2003. - С. 44.
14
Эффективность договоров, используемых в хозяйственной сфере,
определяется множеством факторов. Среди них некоторые исследователи такие
как Т. Петков и X. Николов называют: «правильность организации договорных
связей; конкретность условий, с осознанием решающих экономических
факторов повышения эффективности; доведение до исполнителей основных
условий договора и создание возможностей для проявления творческой
инициативы; контроль и активное обеспечение точного и качественного
исполнения договоров; реализация ответственности при нарушениях;
обеспечение реального исполнения; обеспечение личных санкций, ...
применяемых к виновникам неисполнения договора и пр.»
22
.
Изложенные меры, базирующиеся на принципах исполнения
обязательств, дают возможность реального и правильного
функционирования договорного механизма, объективно воздействуют на
повышение эффективности хозяйственной деятельности, включая
качественное улучшение взаимодействия договорной системы и выполнения
отдельного договора. Думается, что не последнее место в этом механизме
занимают торги.
Обмен товарной массой является ведущей составляющей
общественного воспроизводства. Он связывает производство и потребление,
основные компоненты экономики. «Для того, чтобы стать товаром, - писал Ф.
Энгельс, - продукт должен быть передан в руки того, кому он служит в
качестве потребительной стоимости, посредством обмена». Однако обмен
в современных условиях невозможен без активнейшего использования
гражданско-правового договора, который является правовой формой товарно-
денежных отношений.
Торги все чаще внедряются в практику заключения соглашений в торгово-
экономической сфере, обеспечивают эффективное выполнение государственных
заказов на рынке.
22
Николов X., Петков Т. Планирование и хозяйственные договоры. Пер. с болгарского. М.: Крокус,
2006. - С. 106-107.
15
Суммируя высказанные позиции, можно сделать вывод о взаимосвязи
рынка с деятельностью продавцов и покупателей, осуществляемой в
условиях хозяйственной самостоятельности, инициативы, имущественной
(экономической) свободы и конкуренции хозяйствующих субъектов,
включающих собственников, реализующих товары, работы, услуги или
потребляющие их, посредников, действующих по поручению других лиц или
самостоятельно, с целью приобретения товара для его последующей
реализации. Эту цель в определенной степени призваны сыграть торги в форме
аукционов и конкурсов.
Социально-экономическая функция гражданско-правового договора
состоит в соединении в нем организационно-правовой и экономической
составляющих, процессы товарного производства, товарного обращения и
товарного потребления. С помощью установления договорных отношений
срабатывает механизм законодательного регулирования имущественных
отношений во взаимодействии с автономной договорной регламентацией.
Поэтому договор выполняет и регулятивную функцию. А стимулирующая
функция активизирует оборотоспособность товаров и денежных средств,
способствует развитию инвестиционных процессов, а также новых
технологий. Но договор не в состоянии выполнить возложенные на него
функции, если субъекты, вступающие в него, не обладают вещными правами
на имущество, либо контрагенты находятся в субординационных,
управленческих отношениях, основанных на власти и подчинении.
«Совершенно очевидно, что общий строй отношений в данном случае не
создает необходимых предпосылок для раскрытия договором его свойств, как
особого средства регулирования, характеризующегося установлением и
регламентацией отношения на основе равного и взаимного волеизъявления, в
одинаковой степени учитывающего интересы обеих договаривающихся
сторон»
23
.
23
Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. — М.:
Волтерс Клувер, 2011. — С. 47.
16
Гражданско-правовой договор в условиях формирования рыночных
отношений становится основным правовым средством воздействия на
экономику России, юридической формой делового сотрудничества сторон в
достижении экономических целей товарно-денежного обращения. В
условиях рынка, договор представляет форму отношений, используя которую
продавцы и покупатели обеспечивают движение ресурсов из сферы
производства в сферу потребления. Это превращает договор в экономико-
правовую модель самого рынка, поскольку он воедино воплощает в себе
спрос и предложение и, тем самым, стимулирует экономическое развитие.
Договор, как один из основных институтов гражданского права,
рассматривается в широком и узком смысле. В широком смысле, договор - это
согласие двух и более субъектов, стремящихся установить, изменить или
прекратить гражданские права и обязанности. В этом аспекте договор
выступает как источник прав и обязанностей в межотраслевом значении. А в
узком понимании, договор является источником гражданско-правовых
обязательств. При этом договор служит не только в качестве юридического
факта, устанавливающим правовые связи между субъектами, но и средством их
регламентации.
По трактовке В.В. Меркулова, гражданско-правовой договор - «это
свободное правомерное соглашение двух или более лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, реализация
которых предполагает необходимость совершения сторонами определенных
действий, обусловленных их интересами и целью договора»
24
.
Данное определение, по сути, является традиционным, но в нем
присутствуют некоторые уточняющие элементы, касающиеся условий
действительности договора; активную позицию сторон в динамике развития
договорных отношений, начиная с процесса заключения и заканчивая их
24
Меркулов В. В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных
отношений / Автореф. дис.... докт. юрид. наук. Саратов. СГАП. 1994. - С. 20.
17
прекращением; стимулирующего начала действий сторон договора,
обусловленных их интересами и общей целью договора. Но
сформулированные автором уточнения не меняют цивилистический смысл и
значение этого гражданско-правового института.
Д. И. Мейер выделяет признаки, существенно характеризующие основу
гражданско-правового договора. К ним он относит:
1) соглашение двух и более лиц, проявляющееся в возложении на себя
обещания совершить определенное действие, представляющее имущественный
интерес, корреспондирующее с принятием обещанного другой стороной; 2)
порождение права на чужое действие; 3) действие другого лица,
составляющее объект права, порождаемого договором, должно представлять
собой юридический интерес; 4) действие другого лица, составляющее
предмет соглашения, должно представлять имущественный характер
25
. В
данной трактовке договор, рассматриваемый в качестве гражданско-
правового института, наполнен по содержанию исключительно
имущественными правомочиями и обязанностями.
Значение самого договора, а вместе с тем ив целом торгов, растет в
связи с расширением его сферы применения и ростом количества договоров,
так как в период перехода к рыночной экономике резко возрос оборот товаров и
появилось большое количество новых предприятий (хозяйствующих
субъектов).
Интенсификация договорного оборота связана не только с резким
количественным увеличением числа заключенных договоров, но и с
насыщением их дополнительными условиями и появлением новых
договорных конструкций, комбинированием различных договорных типов и
видов, а также новых, а вернее забытых, способах заключения договора на
торгах.
Расширение сферы применения договора, его действенность в качестве
25
Мейер Д. И. Русское гражданское право. В 2-х ч. Ч. 2. По испр. и доп. 8-му изд. М., 2007. - С. 156-
157.
18
правового инструментария регулирования производства, обращения товаров,
работ и услуг, их движения от производителя к потребителям, усиление его
воздействия на исполнение сторонами принятых на себя договорных
обязательств имеют огромную роль на для совершенствования
хозяйственных связей на основе гармоничного сочетания хозяйственной
самостоятельности контрагентов, автономии их воли и свободы договора.
Развитие экономики, переустройство общественных процессов вносит
определенные корректировки в эволюцию многих правовых институтов,
включая договорное право. На активизацию договорного оборота влияют
многочисленные факторы, среди которых доминирующее место занимают
экономические. Еще в начале XX века известный российский цивилист Г. Ф.
Шершеневич писал: «Настоящее время представляет особенно
благоприятную почву для развития договорных отношений, так что этот
отдел права занимает в современном быту наиболее видное место. Эти
благоприятные условия заключаются в меновом хозяйстве и свободе
личности. При таком экономическом строе, когда происходит разделение
труда и каждое хозяйство специализируется в известной отрасли
производства и промышленности, само собой создается целый ряд
договоров, возникающих из обмена. Каждое хозяйство обменивает продукты
своего труда на продукты производства других хозяйств, а чем более
развиваются потребности и разнообразятся средства их удовлетворения, тем с
большим числом хозяйств приходится вступать в обмен. Отсюда та
грандиозная картина договорных отношений, которая развертывается перед
нами на фоне современного экономического и торгового оборота
26
».
Эти верные выводы, сделанные практически век назад, актуальны и
применимы в условиях разгосударствления, приватизации государственного и
муниципального имущества, внедрения в экономику рыночных
механизмов, поскольку их применение вызывает необходимость
26
Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М. 1995. С.308.
19
использования принципов, норм, традиций и всего арсенала средств,
выработанных на протяжении многих лет системой частного права.
Частное право стимулирует развитие предпринимательства, которое в
максимальной степени увязывается с реализацией гражданско-правового
принципа свободы договора, инициативности, предприимчивости,
творчества сторон в достижении намеченного договорным соглашением
результата. Одним из средств формирования договора в условиях рыночной
торговли выступают торги, позволяющие включить в его содержание
наиболее приемлемые и выгодные условия, выбрать партнера,
предложившего наивысшую цену, экономически целесообразный вариант
договорных взаимоотношений.
Переход к новым экономическим условиям, формирование рыночной
экономики, инициативность и находчивость привели к появлению новой точки
зрения на гражданский договор. На фронте освещается регулирующий
потенциал договора. Она не только вырабатывает комплекс инициатив и
устремлений к достижению своих целей, но и обеспечивает им государственную
защиту от нарушений. Договор становится необходимым инструментом
хорошего ведения хозяйства, что во многом определяется начальными
условиями вступления в договорные отношения. А их содержание и характер во
многом определяется процедурой заключения договора, что является важным
фактором стабилизации договорных отношений и стимулом к надлежащему
выполнению договорных обязательств
27
.
Такой же цели подчиняется и организация и прядок проведения торгов,
способствующих максимально полно реализовать в хозяйственной деятельности
принцип свободы договора и выбрать наиболее эффективные предпосылки для
заключения договора и поставленных при этом целей по достижению конечного
результата договорного обязательства.
27
Анохова Е.В. Конкурс по выбору аудитора для обязательного аудита: законодательная база //
Аудиторские ведомости. — 2011. — № 3. — С. 57-63.
20
1.3 Основные виды торгов в современной рыночной экономике
России
Институту торгов посвящено не очень много экономических и
юридических работ. В одной из этих редких книг предлагается следующая
классификация торгов. Ее авторы условно делят торги в России на четыре вида:
1) торги по продаже имущества, арестованного в ходе исполнительного
производства; 2) торги в ходе внешнего управления и конкурсного
производства; 3) реализация в процессе торгов государственного и
муниципального имущества, а также предоставляемых государством льгот
таких как акций приватизируемых предприятий, объектов строительства, квот и
др.; 4) реализация на торгах антикварного или иного эксклюзивного имущества
по инициативе собственника
28
.
Такой подход заслуживает внимания, однако он не охватывает другие
виды торгов; кроме того авторы несколько противоречат сами себе. Сначала они
подразделяют торги именно в России, а затем, характеризуя четвертый вид
(реализация на торгах антиквариата), отмечают, что такого рода торги наиболее
распространены за рубежом, тогда как в России подобный вид торгов
официально, в законодательно установленном порядке, не проводится.
29
Но
тогда, следуя их логике, торги в России можно разделить не на четыре, а лишь
на три вида.
Но и это не совсем так. Помимо трех названных авторами видов торгов
можно выделить еще несколько. Например, согласно ст. 38 Земельного
кодекса РФ земельный участок, находящийся в муниципальной либо
государственной собственности, равно как право на заключение договора
аренды такого земельного участка могут быть выставлены на торги. Надо
заметить, что этот вид продажи не является приватизацией государственного
или муниципального имущества: в приватизационном законодательстве
28
Барсегова И.В. История развития тендерных торгов и тендер, как источник привлечения
финансовых ресурсов. Российская практика // Российское предпринимательство. — 2011. — № 5 Вып. 1
(183). — c. 23-28. — http://www.creativeconomy.ru/articles/11668/
29
Медведев М. Ю., Насонов А. М, Ручка О. А. Аукционы: подготовка, проведение, судебные споры.
Справочник. Под ред. Алыкпарова К. А. М. 2008. - С. 4-6
21
не выделяется специально продажа земельных участков, а п. 4 ст. 38 Земельного
кодекса РФ прямо указывает, что порядок организации и проведения торгов в
отношении продажи земельных участков, как и права на заключение договоров
аренды указанных земельных участков определяется Правительством РФ в
соответствии с Гражданским и Земельным кодексами (а не в
соответствии с приватизационным законодательством). И в
соответствующем Постановлении Правительства РФ
30
, утвердившим Правила
по организации и проведению торгов такими земельными участками ни слова не
говорится о приватизационном законодательстве. Следовательно, это особый
вид торгов.
Кроме этого существуют ярмарочные торги и торги на оптовых
рынках, о чем уже упоминалось, а также различные биржевые торги.
Наконец, закон предоставляет гражданам и юридическим лицам свободу в
заключении любого договора (ст. 421 ПС РФ). Значит, они в соответствии со ст.
447 ГК РФ вправе заключить любой договор (если только иное не вытекает
из его существа) путем проведения торгов.
Сделанные умозаключения позволяют представить следующую
классификацию видов торгов:
А. Публичные торги, на которые собственника имущества вынуждают
обстоятельства или принуждает судебное решение. Как правило, в правовых
нормах именно этот вид именуется публичными торгами.
Открытый аукцион что владелец отеля был вынужден, или
принудительного судебного решения или собрания (Комитета) кредиторов. Как
правило, правовые нормы такого рода называются публичные торги.
Б. Открытые торги, проводимые по свободному волеизъявлению
собственника - Российской Федерации, субъекта Российской Федерации,
муниципального образования, юридического лица, гражданина. Они
организуются при приватизации государственного или муниципального
30
Постановление правительства РФ от 11 сентября 2002 г. № 808 «Об организации и проведении
торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков
или права на заключение договора аренды таких земельных участков». Российская газета. 21 ноября 2002 г.