53
регулировать их правовыми нормами, установленными для договора
возмездного оказания услуг.
На практике нередко услуги оказываются связаны между собой, а также
с проведением работ. Так, например, процесс оказания финансовых услуг
фактически может представлять собой довольно значительный конгломерат
действий, которые необходимо совершить для их оказания, например,
исполнение фактических услуг, работа по оформлению документов и т.д. Без
совершения всех сопутствующих действий и выполнения необходимой работы
оказание финансовых услуг будет невозможно, и, соответственно, всё это
должно быть осуществлено для того, чтобы они были оказаны, однако
предметом договора всё равно будут только финансовые услуги, так как
именно в них испытывает потребность заказчик. А исполнитель уже организует
свою деятельность по оказанию услуг, выполняя все необходимые для этого
мероприятия с учётом требований и интересов заказчика.
Некоторые услуги востребованы преимущественно физическими
лицами, в том числе в быту (например, жилищно-коммунальные услуги), а
другие, напротив, необходимы по большей части для удовлетворения
потребностей юридических лиц, или лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность (например, договор банковского счёта).
Следует отметить, что некоторые виды деятельности по оказанию услуг
подлежат обязательному лицензированию в соответствии с действующим
законодательством. Таким образом, например, исполнитель по договору
возмездного оказания услуг, предметом которого является оказание услуг связи
или медицинских и т.п. обязательно должен иметь лицензию на осуществление
такой деятельности, выданную уполномоченным органом государственной
власти. Оказывать финансовые услуги могут только организации, имеющие
соответствующую лицензию, а договор банковского вклада могут заключать
только банки с физическими лицами. Таким образом, некоторые договоры об
оказании услуг имеют специального субъекта, который может их заключать.
Есть и ещё некоторые особенности – так, для того, чтобы поверенный по
54
договору поручения начал исполнять свои обязанности, доверитель должен
выдать ему надлежащим образом оформленную доверенность,
подтверждающую его полномочия. Только после этого поверенный сможет
исполнять свои обязанности по договору.
§3.2. Соотношение договора подряда и договора об оказании услуг
Договоры подряда и об оказании услуг имеют как общие черты, так и
отличия. Общность их заключается, прежде всего, в том, что они имеют
гражданско-правовой характер, и основным нормативным актом,
регулирующим отношения, с ними связанные, является Гражданский кодекс
Российской Федерации. Кроме того, они имеют некоторое сходство с трудовым
договором, что позволяет недобросовестным работодателям подменять ими
практически любые трудовые отношения. Именно в силу вышеуказанных
особенностей эти договоры следует сравнить между собой, рассмотреть
подробно, выявив имеющиеся различия. При внимательном рассмотрении
данных договоров оказывается, что каждый из них имеет свои особые,
характерные только ему черты, которые позволяют чётко отграничить их друг
от друга.
Так, сам предмет договора подряда и оказания услуг совершенно
различен. Предмет договора подряда определяется исходя из задания заказчика.
Предметом такого договора является конкретный (вещественный) результат
работы подрядчика. Способ получения этого результата при наличии задания
заказчика подрядчик вправе определять самостоятельно, если договор не
содержит прямого указания на это
26
. Но договоры об оказании услуг имеют
совершенно другой характер и решают иные задачи. Так, например, предмет
договора возмездного оказания услуг – совершение действий (определённой
деятельности) по заданию заказчика. Заказчик обязан оплатить оказанные ему
услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания
26
Гражданское право. Вронская М.В. Владивосток: ВГУЭС, 2015. – 410 с., стр. 241.
55
услуг
27
. Предметом договора поручения выступают юридические действия,
предметом агентского договора – юридические и фактические действия. Таким
образом, отличием предметов договоров подряда и оказания услуг является то,
что договор подряда имеет своим предметом овеществлённый результат, его
результат материален, а по договору оказания услуг его предмет – услуги, не
обладают вещественным содержанием, они не материальны, и результат не
отделим от процесса работы.
Каждому из договоров об оказании услуг в Гражданском кодексе
Российской Федерации посвящена отдельная глава, нормы которой определяют
особенности правового регулирования отношений, связанных с конкретным
видом договора, однако в соответствии со ст. 783 Гражданского кодекса
Российской Федерации общие положения о подряде и положения о бытовом
подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не
противоречит статьям 779-782 Гражданского кодекса Российской Федерации, а
также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Это
положение в некоторой степени сближает договоры подряда и возмездного
оказания услуг.
Данные договоры различаются и по определению обязанности личного
исполнения. Если при договоре подряда возможен субподряд в случае, если
иное не оговорено в условиях договора, то при заключении договора
возмездного оказания услуг, напротив, исполнитель обязан оказать услуги
лично, и может передать их исполнение другому лицу только в том случае, если
такая возможность предусмотрена договором. При оказании некоторых других
услуг, например, агентских, возможность передачи исполнения имеется.
Ещё одним существенным отличием договоров подряда и об оказании
услуг является то обстоятельство, что при заключении договора подряда
подрядчик может отказаться от него только при наличии на то определённых
законодательством оснований, указанных в статьях 709, 719 и 745
27
Гражданское право: учеб. / С. С. Алексеев, Б. М. Гонгало, Д. В. Мурзин и др.; под общ. ред. чл.-корр. РАН С.
С. Алексеева. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект; Екатеринбург; Институт частного права, 2009. – 528 с.,
стр. 272.
56
Гражданского кодекса Российской Федерации (например, если нарушение
заказчиком своих обязательств препятствует исполнению договора
подрядчиком). А по договору возмездного оказания услуг обе стороны могут
отказаться от его исполнения в любое время. То же самое касается договора
поручения. Отказ от агентского договора имеет свои особенности. Так,
например, статья 1010 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит
правовую норму, по которой от исполнения агентского договора в
одностороннем порядке можно отказаться лишь в том случае, если он заключен
на неопределённый срок, если же договор срочный, односторонний отказ не
допускается.
Различно и возмещения убытков при отказе от договора. Так, в
соответствии со статьёй 717 Гражданского кодекса Российской Федерации,
если иное не предусмотрено договором, заказчик обязан возместить
подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы,
выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения
договора. Кроме того, вышеуказанная статья возлагает на заказчика
обязанность возместить подрядчику убытки, причинённые прекращением
договора подряда, в пределах разницы между ценой, определённой за всю
работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. По смыслу этой
нормы получается, что в случае отказа заказчик может быть вынужден
выплатить подрядчику даже всю сумму, определённую договором.
Статья 782 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующая
возмещение убытков при отказе от договора возмездного оказания услуг,
регулирует этот вопрос несколько иначе. Она определяет, что исполнитель
может отказаться от договора возмездного оказания услуг лишь при условии
полного возмещения заказчику убытков, причинённых таким отказом.
Условия об оплате тоже различаются. Так, если по договору подряда
заказчик должен оплатить установленную договором цену только после
окончательной сдачи результатов работы и при условии её надлежащего
выполнения, то по договору возмездного оказания услуг на заказчика
57
возлагается обязанность оплаты оказанных услуги в сроки и в порядке, которые
закреплены договором, а в случае невозможности исполнения по вине
заказчика услуги всё равно подлежат оплате в полном объёме, если иное не
предусмотрено законом или договором. Таким образом, при заключении
договора возмездного оказания услуг все сроки и условия касательно оплаты
следует чётко определять в договоре.
И договор подряда, и договор возмездного оказания услуг могут быть
публичными договорами, если организация или индивидуальный
предприниматель по характеру своей деятельности обязаны заключать такие
договоры с каждым, кто обратится к ним за соответствующей работой или
услугой. Так, например, публичными являются договор бытового подряда и
договор об оказании туристических услуг.
Наконец, следует отметить, что на договоры подряда и возмездного
оказания услуг в некоторых случаях распространяются нормы Закона
Российской Федерации от 07 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав
потребителей». Так, услуги, оказанные гражданам, подпадают под действие
вышеуказанного закона, а при заключении договора подряда он применяется
лишь в том случае, когда работы по договору выполняются для удовлетворения
бытовых или других личных потребностей гражданина. Соответственно,
законодательство о защите прав потребителей не применяется, когда договор
заключён только между физическими лицами.
Из всего вышеуказанного следует, что договоры подряда и об оказании
услуг не идентичны. Договор подряда заключается, когда возникает
необходимость в выполнении работ, он имеет овеществлённый результат;
договор об оказании услуг заключается, когда возникает потребность в тех или
иных разновидностях услуг, его результат не овеществлённый, но, тем не
менее, полезный. Порядок исполнения и расторжения этих договоров различен,
но имеются некоторые сходства. Ближе всего из договоров об оказании услуг к
договору подряда договор возмездного оказания услуг – с ним он имеет
наибольшее сходство.
58
ГЛАВА 4
Актуальные проблемы сравнительного анализа трудового договора и
гражданско-правовых договоров, перспективы и тенденции
совершенствования и развития
§ 4.1. Проблемные аспекты сущности и содержания
гражданско-правовых договоров
Действующее законодательство определяет договор как соглашение двух
или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении
гражданских прав и обязанностей. Данная формулировка означает, что договор
представляет собой юридический факт, именно из договора вытекают права и
обязанности сторон, его заключающих, а также и ответственность в случае
нарушения его условий. Кроме этого, договор должен быть основан на
свободном волеизъявлении сторон, автономии их воли. Таким образом, договор
– это сделка. Однако эти слова не синонимы: понятие сделки шире понятия
договора. Сделкой признаётся, например, и завещание. Однако, поскольку
договор представляет собой сделку, на него распространяются правовые
нормы, касающиеся сделок, в том числе касательно их формы и
недействительности. Кроме того, договором называется не только само
соглашение, как таковое – этот термин применяется и к документу, которым
это соглашение оформлено, а также к условиям этого соглашения. Иногда
слово «договор» заменяется определением «контракт», например,
государственный контракт или муниципальный контракт, однако фактически
такой контракт тоже представляет собой гражданско-правовой договор, то есть
между этими двумя понятиями нет юридической разницы.
Договор порождает обязательство, поэтому к нему применимы нормы
Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах. На
договорные отношения также распространяются положения о сроках давности,
59
правоспособности и дееспособности граждан и юридических лиц, о праве
собственности или иных вещных правах и многие другие нормы общей части
Гражданского кодекса Российской Федерации.
Однако имеют первостепенное значение и специальные нормы о
договорах, а также отдельных их видах, касающиеся их заключения, изменения
и расторжения, существенных условий и т.д.
Среди основных принципов гражданского права зафиксирован принцип
свободы договора. Данный принцип закреплён статьёй 1 Гражданского кодекса
Российской Федерации, но подробно изложен в статье 421. Так, в соответствии
с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации,
понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев,
когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом,
законом или добровольно принятым обязательством. На практике это означает,
например, то, что работодатель не вправе принуждать работника к заключению
гражданско-правого договора вместо трудового. Такое принуждение будет
прямым нарушением принципа свободы договора, так как, в частности, лишает
свободы выбора контрагента и согласования условий. Кроме того, такой
договор может быть признан судом недействительным, как совершённый под
влиянием угрозы или обмана. Следует иметь в виду, что в соответствии с
действующим гражданским законодательством обманом считается и
намеренное умолчание об обстоятельствах, о которых лицо должно было
сообщить при той добросовестности, какая от него требовалась по условиям
оборота
28
. Также предусмотрена возможность признания недействительной и
кабальной сделки, то есть сделки на крайне невыгодных условиях, когда одна
сторона воспользовалась тяжёлыми обстоятельствами другой стороны,
заключив такую неравноправную сделку. Разумеется, все эти правовые нормы
отвечают общим принципам справедливости, разумности и гуманизма, их
присутствие в законодательстве призвано пресечь возможные злоупотребления.
28
Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 1, принятая 30 ноября 1994 г., Федеральный закон 51-ФЗ,
(в редакции от 03.07.2016 года), ст. 179.
60
Однако в случаях, специально предусмотренных законодательством,
принуждение к заключению договора возможно, в том числе и в судебном
порядке. Это относится к тем ситуациям, когда заключение договора
необходимо в силу закона или при уклонении одной из сторон, заключивших
предварительный договор, от подписания основного. Так, например, между
организатором торгов в форме аукциона и победителем этого аукциона должен
быть в обязательном порядке заключен договор. Если одна из сторон
уклоняется от его заключения, вторая сторона обращается в суд для
понуждения к заключению договора. В данном случае принцип свободы
договора не применяется, так как стороны, участвуя в аукционе, добровольно
возлагают на себя соответствующие обязательства, и поэтому должны их
надлежащим образом исполнять.
В целом отличительной чертой Гражданского кодекса Российской
Федерации является преобладание в нём диспозитивных норм, особенно
относительно регулировании договорных отношений. Это с одной стороны,
упрощает и облегчает заключение и исполнение договора, поскольку стороны
могут не включать в него условия, установленные диспозитивными нормами, а
предусмотреть свои собственные, более удобные им в данный конкретный
момент; с другой стороны, как можно убедиться на примере трудового права,
императивные нормы на практике нередко способствуют защите слабой
стороны правоотношения и упорядочению оборота в целом, поэтому
преобладание диспозитивных норм может породить такую проблему, как
злоупотребление правом. Кроме того, такая свобода согласования условий
договоров может иметь ещё одно нежелательное последствие – заключение
договоров, из содержания которых невозможно выделить цель заключения
договора, общую волю сторон и т.д. Всё это не способствует упорядочению
гражданского оборота, экономических и финансовых отношений. Тем более,
что действующее законодательство предусматривает возможность заключения
смешанных, то есть сочетающих признаки двух или более видов гражданско-
61
правовых договоров, а также договоров, не предусмотренных Гражданским
кодексом.
Содержание гражданско-правового договора выражается в условиях,
согласованных сторонами при его заключении. Условия договора
подразделяются на существенные, обычные и случайные.
Существенными являются условия, которые должны содержаться в
тексте договора в обязательном порядке. Без согласования существенных
условий договор будет считаться не заключённым. К таким условиям относится
предмет договора, но в некоторых случаях также срок и цена, а иногда и другие
(например, при заключении авторского договора одним из его существенных
условий являются способы использования произведения). Положение
законодательства о том, что существенным условием договора является
предмет вполне объяснимо с точки зрения здравого смысла – ведь не определив
предмет договора, не согласовав условие о нём, фактически становится
невозможным заключение какого бы то ни было договора. Действительно,
невозможно заключить договор подряда, не определив, какие работы будут
производиться, невозможно заключить договор возмездного оказания услуг, не
определив перечень необходимых услуг. Однако существенными могут быть и
условия, напрямую указанные в качестве таковых в законе, а также условия,
необходимые для договоров данного вида. Так, например, договор страхования
не может существовать, как таковой, без включения в его условия страхового
случая. Соответственно, это существенное условие для данного договора. Но
имеется ещё одна особая группа существенных условий – это те, по которым
должно быть достигнуто соглашение по требованию одной из сторон. То есть
при наличии волеизъявления одной из сторон договора существенным его
условием может стать и то, что не установлено законом в качестве такого
условия и не характеризует природу такого договора. Например, если при
выполнении работ по покраске автомобиля заказчик пожелает покрасить
автомобиль в белый цвет, то исполнитель вынужден будет использовать
именно такую краску. Для исполнителя не имеет значения, в какой цвет красить
62
автомобиль, а вот для заказчика это обстоятельство является существенным, и
без согласования этого условия договор не будет заключён.
В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в
согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих
нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения
договора
29
. К таковым относятся, например, обычаи делового оборота или
примерные условия для договоров того или иного вида.
Случайными считаются такие условия, которые изменяют или
дополняют обычные. Такие условия включаются в договор по желанию сторон.
Отсутствие в тексте договора обычных и случайных условий не влечёт
недействительности договора.
Нередко стороны включают в договор также свои права и обязанности.
Однако они уже являются содержанием обязательственного правоотношения,
которое основывается на договоре, но не содержанием непосредственно самого
договора. Договор лишь порождает такое обязательственное правоотношение.
Поэтому обязательства не представляют собой существенное условие договора.
Отличительным признаком существенных условий является обязательное их
согласование сторонами под угрозой признания договора незаключённым. Это
их характерная черта, позволяющая выделить их среди всех других условий,
составляющих содержание договора. А условия, продиктованные закреплённой
в законодательстве императивной или диапозитивной нормой, вступают в
действие сами по себе при заключении договора, дополнительное их
согласование сторонами не требуется. Это обстоятельство не позволяет отнести
их к существенным условиям. Вместе с тем, в содержании возмездных
договоров условие о цене играет значительную роль, о чём свидетельствует сам
факт их возмездности. Однако цена является существенным условием лишь тех
возмездных договоров, относительно которых это установлено официально. К
таковым, например, относится договор строительного подряда. Однако,
29
Гражданское право. Учебник. Под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, Том 1. М. Проспект, 2005 год,
765 с., стр. 589.