43
вариант разрешения спора, не усложняя ситуацию, но если нет – тогда
работник может обратиться в инспекцию труда.
Федеральная инспекция труда – единая централизованная система,
состоящая из федерального органа исполнительной власти, уполномоченного
на проведение федерального государственного надзора за соблюдением
трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих
нормы трудового права, и его территориальных органов (государственных
инспекций труда)
24
. Таким образом, это орган государственной власти,
предназначенный для обеспечения законности в сфере труда и трудовых
отношений, важнейшей задачей которого является защита интересов
работников от произвола работодателей и обеспечение законности в трудовых
правоотношениях в целом. Следует отметить, что территориальные органы
Государственной инспекции труда имеются в каждом регионе Российской
Федерации, то есть данные структуры организуются на уровне субъекта РФ.
Работник, чьи права были нарушены заключением с ним, вместо трудового
договора, договора гражданско-правового характера, может обратиться в
данный орган с соответствующим заявлением. После проверки
государственным инспектором, в случае подтверждения фактов, изложенных в
заявлении, работодателю выдаётся предписание, обязывающее его
переквалифицировать отношения из гражданско-правовых в трудовые. Такое
предписание может быть обжаловано работодателем в суд, однако, если закон
действительно нарушен, это, определённо, не поможет ему обратить ситуацию
в свою пользу. Кроме того, статья 19.1 Трудового кодекса Российской
Федерации позволяет и самому пострадавшему от неправомерных действий
работодателя работнику обратиться в суд за защитой своих прав.
Часть третья статьи 19.1. Трудового кодекса Российской Федерации
предусматривает даже возможность признания гражданско-правовых
отношений трудовыми уже после их окончания. В соответствии с
24
Трудовой кодекс Российской Федерации, принятый 30 декабря 2001 года, Федеральный закон №197-ФЗ (в
редакции от 03 июля 2016 года), ч. 1 ст. 354.
44
вышеуказанной правой нормой, в случае прекращения отношений, связанных с
использованием личного труда и возникших на основании гражданско-
правового договора, признание этих отношений трудовыми осуществляется
судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по такому договору, вправе
обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми в порядке и в
сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых
споров.
В случае признания гражданско-правового договора трудовым,
независимо от того, признан ли он таковым самим работодателем, по
предписанию государственного инспектора или по решению суда, и независимо
от того, закончился ли срок действия такого договора, или он ещё действует,
для работодателя наступят серьёзные последствия, предусмотренные трудовым
законодательством. Так, часть пятая статьи 19.1. Трудового кодекса Российской
Федерации гласит, что если отношения, связанные с использованием личного
труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии
в порядке, установленном частями первой – третьей вышеуказанной статьи, то
есть по заявлению работника, предписанию государственного инспектора или
по решению суда, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые
отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня
фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем или
подрядчиком по такому договору, к исполнению предусмотренных договором
обязанностей. То есть в данном случае отношения признаются трудовыми не со
дня такого признания, а с момента возникновения, и на весь период работы по
гражданско-правовому договору, независимо от его продолжительности, будут
распространяться нормы трудового права. Соответственно, с момента
возникновения таких отношений и заказчик должен исполнять обязанности
работодателя. Кроме того, часть четвёртая вышеуказанной статьи Трудового
кодекса Российской Федерации гласит, что неустранимые сомнения при
рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании
гражданско-правового договора, трудовыми отношениями, толкуются в пользу
45
наличия трудовых отношений. Это даёт ещё большие преимущества для
работника при отстаивании своего права на надлежащее оформление трудовых
отношений.
Исходя из того, что ненадлежащим образом оформленные трудовые
отношения признаются таковыми с момента их возникновения, работодатель
будет вынужден претерпеть неблагоприятные для него последствия
совершённых им нарушений, а именно выплатить работнику всё то, что ему
причиталось бы по трудовому договору, например, отпускные,
командировочные расходы, снабдить спецодеждой и т.д. Кроме того, он будет
обязан перечислить за этот период все невыплаченные налоги и взносы в Фонд
социального страхования Российской Федерации. А если такие ненадлежащим
образом оформленные трудовые отношения продолжались довольно
длительное время, да ещё и с несколькими работниками, это может привести к
очень значительным расходам для работодателя и даже его разорению, если это
индивидуальный предприниматель или небольшая частная компания. Кроме
того, на работодателя будет наложен административный штраф. Но такие меры
действительно необходимы для того, чтобы работодатель осознал
противоправность своих действий и не допускал подобного в будущем.
Защита прав работника при подмене работодателем трудовых отношений
гражданско-правовыми тем более важна, что работая по гражданско-правовому
договору, работник лишается социальных гарантий, установленных трудовым
законодательством. А ведь именно благодаря этим гарантиям обеспечивается
полное осуществление установленных прав работников в области социально-
трудовых отношений. И гарантийные выплаты нельзя назвать вознаграждением
за труд – скорее они призваны предотвратить материальные потери работника
из-за отсутствия заработка в тех случаях, когда он по той или иной
уважительной причине отвлекается от работы на тот или иной срок; их задача –
поддержать работника, в первую очередь, материально, в тех ситуациях, когда
он не в состоянии исполнять свои должностные обязанности, или вынужденно
претерпевает какие-либо дополнительные сложности и издержки при их
46
исполнении. Получая эти гарантии, работник ощущает заботу о нём со стороны
как работодателя, так и государства, что, в свою очередь, немаловажно и для
моральной поддержки в сложной ситуации.
К числу важнейших социальных гарантий, установленных Трудовым
кодексом Российской Федерации, относятся: оплата больничных листов в
случае нетрудоспособности работника; обязательное социальное страхование
от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;
оплата очередного отпуска, который составляет 28 календарных дней;
предоставление дополнительного отпуска в установленных трудовым
законодательством случаях; предоставление дополнительного отпуска с
сохранением среднего заработка работникам, совмещающим работу с
получением образования; предоставление женщинам отпуска по беременности
и родам, уходу за ребёнком до достижения им возраста трёх лет; возмещение
расходов, связанных со служебными командировками; выходное пособие.
Действующее трудовое законодательство увязывает гарантии исключительно с
отношениями работника и работодателя, то есть сторон трудового договора.
Таким образом, для того, чтобы получить на них право, физическое лицо
должно заключить трудовой договор, а не какой-либо из гражданско-правовых.
Само собой разумеется, что работодатель обязан производить за своих
работников соответствующие отчисления в Пенсионный фонд Российской
Федерации и в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, а
также уплачивать налог на доходы физических лиц, который вычитается из
заработной платы и составляет 13% от дохода.
В сравнении с договором подряда становится очевидной та глубокая
разница, которую имеют, казалось бы, очень сходные договоры. Гражданское
законодательство обязывает подрядчика выполнять условия договора, и
гарантирует ему выполнение обязательств заказчика по договору в
установленный срок, оплату в установленном договором или определённом в
соответствии с законодательством размере, а также устанавливает обязанность
заказчика принять результаты работы. Кроме этого законодательством
47
предусмотрен лишь небольшой перечень гарантий. Важнейшей из них является
то, что в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 24 июля
2009 года № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской
Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации,
Федеральный фонд обязательного медицинского страхования», объектом
обложения страховыми взносами для плательщиков страховых взносов
признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые плательщиками
страховых взносов в пользу физических лиц не только в рамках трудовых
отношений, но и гражданско-правовых договоров, предметом которых
является, в том числе, выполнение работ, оказание услуг. Таким образом, в
случае заключения с физическим лицом гражданско-правового договора,
законодательство обязывает заказчика производить отчисления в Пенсионный
фонд Российской Федерации и в Федеральный фонд обязательного
медицинского страхования. Это даёт лицам, заключившим такие договоры,
некоторые гарантии пенсионного обеспечения и бесплатной медицинской
помощи, что в определённой степени роднит в данном случае гражданско-
правовые договоры с трудовыми, работа по которым, однако, предусматривает
ещё и взносы работодателя в Фонд социального страхования Российской
Федерации, то есть намного больший объём гарантий.
Имеются и ещё некоторые преимущества для подрядчика, но они не
очень значительны. Так, в случае, когда фактические расходы подрядчика
оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы,
подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной
договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком
экономия повлияла на качество выполненных работ. При этом в договоре
подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком
экономии между сторонами
25
.
25
Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 2, принятая 26 января 1996 г., Федеральный закон 14-ФЗ,
(в редакции от 23мая 2016 года), ст. 710.
48
Важной деталью финансовой составляющей трудового договора
является возможность получения премии и иных стимулирующих выплат, то
есть дополнительных выплат, кроме самой установленной договором
заработной платы. Они выплачиваются в случае достижения высоких
результатов, качества, интенсивности труда работника. Такие выплаты
относятся к поощрениям, и возможность их начисления закреплена
положениями статьи 191 Трудового кодекса Российской Федерации. Выплата
премии должна регулироваться локальными нормативными актами, в том числе
положением о премировании, а также коллективным договором.
Но гражданское законодательство не предусматривает для заказчика
никакой возможности для выплаты премии подрядчику, и, соответственно,
лица, заключившие гражданско-правовой договор, не смогут получать такие
выплаты, по крайней мере, официально, даже если очень качественно и в
короткий срок выполнят работы, удовлетворив все требования заказчика. Это
обусловлено, тем, что порядок оплаты и её размер заранее закрепляются
договором, а в некоторых случаях вообще является его существенным
условием. Так, пункт 1 статьи 709 Гражданского кодекса Российской
Федерации закрепляет понятие твёрдой цены договора подряда, если она
указана в договоре: в случае, если цена договора подряда в нём не установлена,
применяется положение пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской
Федерации: в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не
может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора
должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах
обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Кроме того,
пункт 2 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет
положение о том, что изменение цены после заключения договора допускается
в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в
установленном законом порядке. Исходя из всего этого, становится очевидно,
что цена гражданско-правового договора может быть увеличена только
дополнительным соглашением при наличии на то веских оснований –
49
например, в случае необходимости производства дополнительных работ,
которые не были предусмотрены договором изначально. Разумеется, без
наличия на то причин и оснований, заказчик не будет заключать такое
соглашение себе в ущерб. Кроме того, по смыслу вышеуказанной правовой
нормы, произвольное изменение цены договора, если такое изменение не
предусмотрено самим договором, законом либо в установленном законом
порядке, становится вообще невозможным. Таким образом, возможность
получения премии является ещё одним важным преимуществом трудового
договора перед гражданско-правовыми при оформлении трудовых отношений.
По гражданско-правовому договору подрядчик не сможет получать и
компенсационные выплаты в том смысле, в каком они понимаются трудовым
правом, например надбавку за работу в местностях, приравненных к условиям
Крайнего Севера или надбавку за вредные условия труда, так как получение
этих надбавок возможно только при условии заключения трудового договора.
Следует отметить, что на практике наиболее часто гражданско-правовые
договоры вместо трудовых со своими работниками заключают индивидуальные
предприниматели и небольшие организации. Но Трудовой кодекс Российской
Федерации признаёт индивидуального предпринимателя в качестве
работодателя, и, соответственно, индивидуальный предприниматель не только
может, но и должен заключать трудовые договоры с работниками.
Не следует забывать, что действующим законодательством
предусмотрены существенные санкции за подмену трудовых отношений
гражданско-правовыми. Они ещё более ужесточены и конкретизированы с 1
января 2015 года, когда вступило в силу соответствующее дополнение в Кодекс
Российской Федерации об административных правонарушениях. Пункт 4
статьи 5.27. вышеуказанного кодекса гласит, что уклонение от оформления или
ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-
правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между
работником и работодателем, влечёт наложение административного штрафа на
должностных лиц в размере от 10 тысяч до 20 тысяч рублей; на лиц,
50
осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица, - от 5 тысяч до 10 тысяч рублей; на юридических лиц – от
50 тысяч до 100 тысяч рублей. Из этого следует, что в случае выявления таких
нарушений законодательства, последствия для индивидуальных
предпринимателей будут такими же, как и для остальных работодателей,
отличие лишь в том, что сумма штрафа менее крупная. Однако пунктом 5 той
же статьи предусмотрена куда большая ответственность за совершение того же
нарушения повторно – наложение административного штрафа на граждан в
размере 5 тысяч рублей; на должностных лиц – дисквалификация на срок от 1
до 3 лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица, - штрафа от 30 тысяч до 40 тысяч рублей; на
юридических лиц – от 100 тысяч до 200 тысяч рублей. Таким образом, в случае
повторности нарушений суммы штрафов существенно возрастают, кроме того,
предусмотрено такое серьёзное наказание, как дисквалификация – вид
административного наказания, который выражается в запрете для физического
лица занимать определённые должности или заниматься определённой
деятельностью.
Таким образом, из сравнения соотношения трудового договора и
гражданско-правового, на примере договора подряда, в сфере договорного
регулирования отношений, становится очевидным, что последний совершенно
не предназначен для регулирования трудовых отношений. Он направлен на
регламентацию имущественных отношений и связанных с ними вопросов, а не
на обеспечение социальной защищённости лица, исполняющего по такому
договору свои обязательства и не на регламентацию отношений, связанных с
выполнением работником своей трудовой функции. Заключая гражданско-
правовые договоры, работодатели лишают работников практически всех
гарантий, установленных трудовым законодательством. Напротив,
регулирование трудовых отношений заключением трудового договора не
только соответствует действующему законодательству, но и гарантирует
работнику соблюдение его прав.
51
ГЛАВА 3
Анализ различий договора подряда и договора об указании услуг
§ 3.1. Характеристика договора об оказании услуг
Договоры об оказании услуг представляют собой значительную группу
договоров, регулирующих общественные отношения по поводу тех или иных
услуг. Эти договоры, как правило, двусторонние и возмездные, но иногда могут
быть также односторонними и безвозмездными (договор хранения). Предметом
их могут быть различные услуги, но предмет – существенное условие
договоров об оказании услуг. Для согласования условия о предмете договора
сторонам нужно определить: перечень или вид услуг, которые будет оказывать
исполнитель, их объём, при необходимости также место оказания услуг и
объекты, на которые будут направлены услуги. Однако законодательством не
запрещается заключать договоры на оказание любых услуг, в том числе и не
поименованных в нормативно-правовых актах. В этом в полной мере
выражается принцип свободы договора. Но, разумеется, такие договоры
должны соответствовать общим требованиям действующего законодательства,
не должны содержать противоправных действий.
К форме договоров об оказании услуг применяются общие требования
действующего законодательства о форме сделок.
Наука гражданского права даёт некоторую классификацию услуг,
которые могут быть объектами гражданских правоотношений, и,
соответственно, можно выделить несколько групп договоров об оказании услуг.
Так, услуги бывают фактические (например, договор возмездного оказания
услуг), юридические (к примеру, договор поручения), комплексные (например,
агентский договор, сочетающий в себе фактические и юридические услуги),
финансовые (кредитный договор). Фактические услуги на практике наиболее
часто востребованы как физическими, так и юридическими лицами.
52
Следует иметь в виду, что работа и услуга – это разные понятия,
характеризующие разные объекты гражданского права. Если под работой
понимается действие или комплекс действий, которые имеют материально
выраженный результат и совершаются исполнителем в интересах заказчика и
по его просьбе в соответствии с выданным заказчиком заданием, на возмездной
договорной основе, то под услугой понимается действие или комплекс
действий, которые совершаются исполнителем в интересах и по просьбе
заказчика в целях, для которых такая услуга обычно необходима, также на
возмездной основе. Таким образом, работы и услуги отличаются тем, что
первые имеют овеществлённый, материальный результат, а вторые его не
имеют – они выражают собой определённое благо, предоставляемое заказчику
исполнителем, определённый полезный результат нематериального характера.
Так, например, при исполнении договора на оказание услуг связи никаких
материальных объектов не создаётся, однако заказчик получает необходимое
ему удовлетворение в виде возможности осуществления связи – это и
представляет собой полезный нематериальный результат, получаемый при
оказании данного вида услуг.
Наиболее часто встречающимся в гражданском обороте договором,
касающимся предоставления услуг, является договор возмездного оказания
услуг. Существуют многие виды услуг, оказание которых регулируются
заключением данного договора: консультационные, информационные,
медицинские, туристические, услуги связи и т.д. Однако этим договором
отношения по оказанию услуг в гражданском праве не исчерпываются.
Существуют ещё некоторые виды договоров об оказании услуг, которые
отдельно урегулированы Гражданским кодексом Российской Федерации.
Таковы, например, договоры хранения, доверительного управления
имуществом, банковского счёта и т.д. Их выделение обусловлено
особенностями общественных отношений, которые регулируют эти договоры, а
также особенностями их предмета и содержания. Всё это не позволяет