115
степенью общественной опасности, поскольку они посягают и на
общественные отношения, связанные с нормальной деятельностью
государственной службы, так как противоречат целям и задачам, стоящим
перед Управления по вопросам миграции России.
Э. Н. Жевлаков, характеризуя субъект состава преступления, указанного
ст. 322.2 УК РФ, также указывают, что согласно диспозиции нормы субъект
должен быть общий, однако полагают, что характер преступления
предполагает, что субъектом преступления может быть лишь лицо, обладающее
полномочиями по осуществлению регистрации.
61
Таким образом, в целях противодействия организациям, осуществляющим
фиктивную постановку на миграционный учёт под видом гостиничных услуг,
обеспечить совершенствование электронного взаимодействия с гостиницами
посредством организации передачи в подразделения МВД России сведений о
постановке иностранных граждан на учёт по месту пребывания в гостиницах
и снятии их с учёта через Личный кабинет на Едином портале государственных
услуг.
61
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) : в 2 т. / А. В.
Бриллиантов [и др.] ; под ред. А. В. Бриллиантова. 2-е изд. С. 588 – 589.
116
3.3. Квалифицирующие признаки составов преступлений, связанных
с нарушением миграционного законодательства.
Научный анализ показывает, что в настоящее время законодателем не
учтены некоторые аспекты российской действительности в миграционной
сфере и общие принципы конструирования квалифицированных составов
преступлений. Так, в п. «а» ч. 2 ст. 322.1 УК РФ до внесения изменений в
уголовное законодательство была предусмотрена ответственность за
организацию незаконной миграции, если она совершена только организованной
группой.
Подобная формулировка ставила в тупик право применителя в случае
совершения данного преступления группой лиц по предварительному сговору.
Так, Н.В. Самойлюк отмечает, что квалифицирующий признак – совершение
организации незаконной миграции организованной группой – наиболее
сложный для доказывания. Тем не менее очевидно, что часто деятельность,
направленная на организацию незаконной миграции, требует больших
мероприятий и привлечения, как правило, большого круга лиц, что не всегда
подпадает под признаки организованной группы . В связи с этим единственным
выходом из сложившейся ситуации была необходимость квалификации
действий виновных по ч. 1 ст. 322.1 УК РФ, однако это означало нарушение
принципа справедливости.
Соучастие всегда повышает общественную опасность преступления (в
том числе в сфере незаконной миграции), поскольку в конфликт с законом
вступает не одно, а несколько лиц, которые психологически поддерживают
друг друга, совместными действиями они увеличивают вероятность
совершения преступления, его результативность и возможность сокрытия.
Разделяя точку зрения А.П. Козлова, полагаем, что в этом случае преступления
становятся более дерзкими и результативными за счет совместного поведения
117
соучастников, наличия общего преступного результата объединенных усилий
соучастников.
62
Предварительный сговор на совместное совершение преступления
группой может касаться самых различных сторон такого посягательства:
характера предполагаемого преступления, места и времени, способа и средств
его совершения и т.п.
Соглашение всегда должно быть предварительным, заключенным до
начала непосредственного совершения общественно опасного деяния. Оно
может складываться перед самым началом выполнения объективной стороны
преступления, а может быть отдалено от него каким-то отрезком времени. Как
правильно пишет Р.Р. Галиакбаров, «способ соглашения (словесный,
письменный, путем совершения конклюдентных действий и т.п.) юридического
значения не имеет.
Следующий квалифицирующий признак, закрепленный в п. «б» ч. 2 ст.
322.1 УК РФ, дополняет субъективную сторону данного состава преступления
специальной целью – «…совершения данного преступления на территории
Российской Федерации». Субъективная сторона организации незаконной
миграции характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо, организовывая
незаконную миграцию, осознает ее общественную опасность и тот факт, что
оно нарушает правила въезда в Российскую Федерацию иностранных граждан и
лиц без гражданства, их пребывания в России и транзита через территорию
Российской Федерации. При этом оно желает совершения указанных действий.
Кроме того, применительно к п. «б» ч. 2 ст. 322.1 УК РФ законодатель
дополняет субъективную сторону специальной целью – совершение
преступления на территории Российской Федерации.
В данном случае для установления субъективной стороны недостаточно
выявить лишь направленность умысла на незаконную миграцию – незаконный
въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства,
их незаконное пребывание в Российской Федерации или незаконный
62
6. Козлов А.П. Соучастие: традиции и реальность. СПб., 2001
118
транзитный проезд через территорию России необходимо еще установить, что
при совершении указанных действий виновный преследовал цель совершения
преступления на территории Российской Федерации.
Анализ иных квалифицирующих признаков организации незаконной
миграции показывает справедливость позиции о том, что законодатель не учел
высокий уровень коррупции в Российской Федерации с участием должностных
лиц, использующих при этом свои служебные полномочия. В связи с этим
назрела необходимость повышения уголовной ответственности за организацию
незаконной миграции с использованием служебного положения, а именно
дополнения ч. 2 ст. 322.1 УК РФ пунктом «в» следующего содержания: «те же
деяния по организации незаконной миграции с использованием служебного
положения».
63
Следует отметить, что использование лицом своего служебного положения
предусмотрено в качестве квалифицирующего признака в ряде норм Особенной
части УК РФ, причем в отдельных случаях он является особо
квалифицирующим. Изучение материалов судебной практики по делам об
организации незаконной миграции и основанное на нем авторское видение
перспектив развития соответствующей нормы, аналогичное точке зрения Н.В.
Самойлюк, позволяет утверждать, что субъекты данного преступления
зачастую проявляют корыстную или иную личную заинтересованность при
совершении преступления, предусмотренного ст. 322.1 УК РФ.
Следующие выводы: 1. Изучение практики применения ст. 322.1 УК РФ
показывает, что со исполнительство является типичным способом совершения
преступлений данного вида. В пункте «а» ч. 2 ст. 322.1 УК РФ в качестве
квалифицирующего признака предусмотрена организация незаконной
миграции «группой лиц по предварительному сговору или организованной
группой». Полагаем, что законодателю следовало бы дифференцировать
ответственность, предусмотрев ее за совершение данного преступления
63
Голубева Э.Р. Организация незаконной миграции: уголовно-правовые и
криминологические аспекты организации незаконной миграции: монография. Уфа, 2012.
119
организованной группой в ч. 3 ст. 322.1 УК РФ. Неизбежные сложности в
доказывании признака устойчивости организованной группы, если они не будут
разрешены в судебном заседании, повлечет изменение судом квалификации в
сторону смягчения на п. «а» ч. 2 ст. 322.1 УК РФ
2. Анализ иных квалифицирующих признаков организации незаконной
миграции свидетельствует о том, что законодатель не учел факт высокого
уровня коррупции в Российской Федерации с участием должностных лиц,
использующих при этом свои служебные полномочия. В связи с этим
предлагаем дополнить ч. 2 ст. 322.1 УК РФ п. «в» следующего содержания: «те
же деяния по организации незаконной миграции с использованием служебного
положения».
3. Изучение материалов уголовных дел, возбужденных по ст. 322.1 УК РФ,
показывает также, что субъекты данного преступления зачастую проявляют
корыстную или иную личную заинтересованность. В связи с этим предлагается
предусмотреть в п. «г» ч. 2 ст. 322.1 УК РФ такой квалифицирующий признак,
как «из корыстной или иной личной заинтересованности».
120
3.4. Пути совершенствования уголовного законодательства в сфере
противодействия нарушениям миграционного законодательства.
Совершенствование уголовно-правового законодательства представляет
собой сложный процесс, направленный на улучшение правовых норм с целью
приведения их в соответствие с современными реалиями. Со стороны
законодателя данный процесс получает свое выражение в криминализации
одних деяний, декриминализации других деяний предусмотренным
законодательством. При этом, используя данные приемы, законодатель
стремится к их четкости, формальной определенности, однозначности,
логичности построения для того, чтобы выработать продуктивный и
действенный метод борьбы с преступлениями в различных сферах
человеческой деятельности.
Ускорить работу над подготовкой проекта федерального закона,
вводящего временный документ, удостоверяющий личность лица без
гражданства на территории Российской Федерации, который позволит этим
людям легализовать своё пребывание на территории России и в дальнейшем
определиться со своим правовым статусом
Принять меры по экономической поддержке добровольного переселения
российских соотечественников в Российскую Федерацию, разработав
специальную государственную программу помощи в приобретении имущества
у российских соотечественников, переезжающих в Россию на постоянное
жительство, с целью последующей продажи его на торгах по рыночным ценам.
Для этой цели необходимо создать специальные институты.
Учитывая специфику миграции, я хотел бы отразить основные вопросы
совершенствования законодательства по противодействию незаконной
миграции и обеспечению безопасности наших граждан.
Серьёзной угрозой национальной безопасности является проникновение
в Российскую Федерацию так называемых нелегальных мигрантов.
В 2016 году в Российской Федерации было ликвидировано 46 ячеек
террористических организаций, преимущественно состоявших из выходцев
121
из государств СНГ, прибывших в Россию с целью трудоустройства, часть
из них проходила обучение в лагерях боевиков, расположенных на территории
Сирии и Ирака.
Проведённая в 2016 году дактилоскопическая регистрация двух
миллионов двухсот тысяч иностранных граждан позволила установить
личность 16 тысяч человек, пользующихся паспортными данными других лиц.
31 декабря 2017 года был принят федеральный закон о внесении
изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части
государственной дактилоскопической регистрации в Российской Федерации,
дополняющий перечень лиц, подлежащих обязательной дактилоскопической
регистрации, иностранными гражданами, получающими вид на жительство в
Российской Федерации.
По-прежнему актуальным остаётся вопрос противодействия деятельности
организованных преступных групп, специализирующихся на организации
незаконного въезда иностранных граждан на территорию Российской
Федерации.
Санкции статьи 322.1 Уголовного кодекса Российской Федерации
«Организация незаконной миграции» не устанавливают нижних пределов
наказания ввиду лишения свободы, в связи с чем назначается уголовное
наказание, несоразмерное тяжести последствий.
Полагаю, что необходимо ввести надлежащую уголовную
ответственность за организацию незаконного въезда и пребывания
в Российской Федерации иностранных граждан, установив нижний предел
наказания в виде лишения свободы.
Также до настоящего времени не решена проблема фиктивной
постановки на учёт иностранного гражданина по месту пребывания. Так лица,
осуществляющие фиктивную регистрацию иностранных граждан в нежилых
помещениях, вообще не подлежат уголовной ответственности.
122
Вместе с тем, до настоящего времени указанные законопроекты
не приняты. Считаю необходимым ускорить доработку и принятие данных
законопроектов.
В этой связи депутатами Государственной Думы Ириной Анатольевной
Яровой и Виктором Борисовичем Кидяевым были внесены проекты
федерального закона, устанавливающего уголовную ответственность
за фиктивную постановку на учёт иностранного гражданина по месту
пребывания как в жилых, так и в иных помещениях.
В настоящее время к рейтингам вузов отнесён критерий «доля
иностранных студентов». Пользуясь заинтересованностью вузов в приёме
иностранцев, иностранные граждане используют вузы для легализации в
Российской Федерации без намерения осуществлять обучение.
В 2017 году численность иностранных студентов, обучающихся
в российских вузах, составляла 291 тысячу человек. В этой связи необходимо
усилить контроль за иностранными студентами, использующими учебные визы
исключительно для легализации своего пребывания в России без намерения
учиться.
Органами прокуратуры выявлены случаи оказания мигрантам услуг,
связанных с предоставлением разрешения на работу в качестве
высококвалифицированных специалистов по должностям «специалист»
и «менеджер» без их реального трудоустройства, что влечёт легализацию
нахождения иностранного гражданина и членов его семьи на весь период
действия разрешения на работу сроком до трёх лет В 2016–2017 годах в
Российской Федерации было оформлено 297 300 разрешений на осуществление
трудовой деятельности, из них 53,5 тысячи разрешений на работу выданы
высококвалифицированным специалистам. В этой связи считаем необходимым
при привлечении на работу иностранных граждан установить требования
о выполнении конкретных трудовых функций, что воспрепятствует въезду и
легализации на территории Российской Федерации нелегальных мигрантов под
видом высококвалифицированных специалистов.
123
В настоящее время на территории Российской Федерации проживает 4,5
тысячи человек с неурегулированным правовым статусом. В их число входят
лица, имеющие неснятую, непогашенную судимость за совершение
преступлений в Российской Федерации, лица, постоянно проживающие на
территории Российской Федерации, но не имеющие документов,
удостоверяющих их личность вследствие введения асоциального образа жизни:
бродяжничества, алкоголизма. Лица, получившие гражданство в Российской
Федерации на основании временного документа – справки консульского
учреждения – и признанные нарушившими установленный порядок его
получения, лишены возможности законного проживания на территории
Российской Федерации. В этой связи также необходимо принять
законодательные меры для решения указанной проблемы.
Ещё одним проблемным вопросом, требующим нашего законодательного
решения, является порядок предоставления на групповой основе временного
убежища лицам, прибывшим в Российскую Федерацию в экстренном
и массовом порядке.
По состоянию на 1 января 2018 года в России получили временное
убежище 125 400 человек, подавляющее большинство лиц, получивших
временное убежище, составляют граждане Украины – 98,4 процента. В 2014–
2015 годах Россия столкнулась с проблемой предоставления убежища
беженцам, прибывшим с территории Украины. Постановлением Правительства
Российской Федерации от 22 июля 2014 года о предоставлении временного
убежища гражданам Украины на территории Российской Федерации в
упрощённом порядке порядок предоставления убежища для граждан Украины
был изменён. Заявления о предоставлении убежища стали рассматривать не
индивидуально, а на групповой основе в отношении всех членов семьи.
Вместе с тем, в федеральное законодательство до настоящего времени
не внесены изменения, регулирующие предоставление временного убежища
беженцам, прибывающим на территорию Российской Федерации в массовом и
экстренном порядке, по групповому принципу.
124
В России в целом сформирована достаточно эффективная правовая база,
позволяющая осуществлять миграционный учёт иностранных граждан,
гарантировать их права, оказывать содействие в адаптации и пребывании в
Российской Федерации. В течение осенней сессии в январе и феврале
2018 года был рассмотрен ряд законопроектов, регулирующих вопросы
миграции. Хотелось бы остановиться на двух законопроектах. Это первый, в
частности, который внесла наша коллега, уважаемая Ирина Анатольевна
Яровая, касается так называемых «резиновых» офисов.
И второй законопроект, внесённый Правительством Российской
Федерации, расширяет понятие «место пребывания иностранного гражданина».
По направленности этот законопроект идёт в одной связке с предыдущим и
необходим для исключения фиктивной постановки на учёт иностранных
граждан, не ведущих никакой реальной деятельности в организации, которая
выступает принимающей стороной.
С начала осенней сессии 2017 года по решению Совета Государственной
Думы Комитет по развитию гражданского общества, вопросам общественных
и религиозных объединений назначен ответственным за рассмотрение
законопроектов в сфере миграции и гражданства. Практически на каждом
заседании комитета рассматриваются поправки в Федеральный закон «О
гражданстве…», о порядке въезда и выезда из Российской Федерации,
о правовом положении иностранных граждан и о миграционном учёте.
Безусловно, оба законопроекта непростые. Мы должны найти точный
баланс между жёстким пресечением практики фиктивной постановки
на миграционный учёт и законными интересами добросовестных работодателей
и иностранных работников. На практике тысячи иностранных граждан
успешно и легально трудятся, например, на стройках, но проживают они
в вагончиках, то есть в так называемых временных сооружениях. Это касается
и в том числе работы, например, на буровых или в отдалённых местах, где нет
почтового или юридического адреса.