12
-Франшизодатель (франчайзер) – это крупная, просто успешная или
располагающая популярным продуктом, перспективная компания с
раскрученным брендом и хорошей репутацией. Это характеристика
франчайзера, предложения которого следует принимать к рассмотрению.
Встречаются франшизы от совсем молодых компаний, которые таким
способом пытаются популяризировать свой бренд и продукт. К подобным
предложениям желательно относиться с опаской.
Франчайзер предоставляет на определенное время по договору, в
котором оговариваются все условия сотрудничества, начинающему
предпринимателю право использование своей торговой марки и других
проверенных на практике секретов достижения успеха на конкретной
территории. Не следует воспринимать франчайзера исключительно как
«доброго волшебника» и благодетеля. В первую очередь, его заботят
собственный прибыли и популяризация своего бренда с минимальными
затратами.
Франчайзи (франшизополучатель) – это начинающий
предприниматель, который приобретает на оговоренных в договоре условиях
на конкретный срок право вести коммерческую деятельность, используя
бренд, финансовые схемы, маркетинговые приемы, технологии, товары или
услуги правообладателя. За эти права, товары или услуги, помощь и
обучение у менеджеров головной компании франчайзи выплачивает
франчайзеру вознаграждение в двух видах:
1. Первоначальный взнос.
2. Роялти – поэтапный выплаты в виде определенного процента от
прибыли или фиксированной суммы, указанной в договоре. Эксперты
рекомендуют в первую очередь изучать проекты с минимальным
первоначальным взносом и высоким роялти. При наличии значительного
пакета с обучающими материалами и тренингами эта схема говорит о
заинтересованности франчайзера в развитии и успехе франчайзи.
13
Франчайзинговой или франшизной системой называют структуру,
состоящую из франшизодателя и всех франчайзи, сотрудничающих с
головной компанией.
Как правило, франчайзер позволяет франчайзи использовать
собственную торговую марку, стиль; помогает обеспечить стартовый
капитал, помощь в маркетинге и технологиях производства. За это
франчайзер получает оговоренную компенсацию в форме первичного
вознаграждения и последующих постоянных платежей, арендной платы и
некоторой части прибыли.
Такая модель даёт возможность франчайзи получать стабильную
выручку почти с первого же дня открытия, а франчайзер получает готовый
бизнес-план с фиксированными потребностями в инвестициях,
предполагаемыми продажами, сроками окупаемости и так далее.
Вне всякого сомнения, франчайзер не может быть абсолютно уверен в
том, что итоговые результаты деятельности франчайзи достигнут тех, что
указаны в бизнес-плане, но, однако же наличие статистики по деятелньости
так или иначе способно прогнозировать их с высокой степенью вероятности.
Кроме того, этого помогает франчайзи сформировать понимание того, какой
объем ресурсов и усилий ему необходим для ведения бизнеса, и насколько в
общем он застрахован от непредвиденных расходов. Также это существенно
снижает риски его собственной деятельности.
Благодаря франчайзингу предпринимателю становится гораздо проще
получить доступ к банковскому кредитованию. Использование франчайзинга
снижает риски населения для малых инвестиций, благодаря чему банки
готовы выдать кредиты на создание и развитие бизнеса франчайзи [10].
Эксперты ВОИС определяют франшизу как "договор, по которому
одно лицо (правообладатель), имеющее разработанную систему ведения
определенной деятельности, разрешает другому лицу использовать эту
систему согласно требованиям владельца франшизы, в обмен на
14
вознаграждение. Договор франчайзинга можно рассматривать и как
"соглашение, при котором производитель или единоличный
распространитель продукта или услуги, защищенных торговой маркой, дает
эксклюзивные права на распространение на данной территории своей
продукции или услуг независимым предпринимателям в обмен на получение
от них платежей при условии соблюдения технологий производственных и
обслуживающих операций".
Итак, можно отметить следующие характерные черты франчайзинга:
франчайзинг – это особый вид длящихся деловых отношений между двумя
заинтересованными сторонами – субъектами хозяйствования, при которых
правообладатель за вознаграждение предоставляет пользователю на
определенное время для использования на оговоренной территории свои
средства индивидуализации, передает охраняемую коммерческую
информацию, оказывает постоянное содействие в организации бизнеса
пользователя.
И наконец, франчайзинг может рассматриваться как разновидность
лицензионных договоров. Хотя, и в этом автор разделяет точку зрения В.
Евдокимовой, более корректно рассматривать не договор франчайзинга как
разновидность традиционных лицензионных договоров, а лицензионный
договор как составную часть более сложного и комплексного договора
франчайзинга, ведь если по лицензионному договору предоставляется
разрешение использовать отдельные объекты интеллектуальной
собственности (фирменное наименование, товарный знак, секреты
производства), то договор франчайзинга предусматривает передачу прав на
использование нескольких объектов одновременно.
Более того, франчайзинг предполагает помощь пользователю со
стороны франчайзера, постоянное консультационное содействие, контроль
качества, совместную рекламу и многое другое, что намного шире
традиционных лицензионных отношений.
15
1.2. Базовые принципы и преимущества франчайзинга, права и
обязанности его субъектов. Договор франшизы
В конкурентных рыночных условиях крупным и малым фирмам
необходимо постоянно находить различные инструменты для успешного
функционирования на рынке, повышения уровня конкурентоспособности.
Франчайзинг является одним из способов выполнения такой задачи. Он
предполагает взаимодействие между субъектами рынка, такими что: одна
сторона (франчайзер) передаёт другой (франчайзи) за определённую плату
права на вид бизнеса, используя сформированную бизнес-модель.
Одним из главных недостатков франчайзинга можно выделить
востребованность франчайзи, так как значимые бизнес-планы, которые
зачастую и есть объекты франчайзинга, не всегда могут использоваться в
перифериях рынка.
И, конечно, франчайзеру очень сложно прогнозировать дальнейшее
поведение франчайзи: нельзя быть уверенным в том, что, добившись
определённого успеха, последний просто не уйдёт от содружества с ним,
забрав большую часть рынка [11].
Современное законодательство во многом старается предусмотреть
риски субъектов франчайзинга. Так, например, статья 1027 ГК РФ
определяет стороны договора концессии, которые могут быть организации
(коммерческие), а также индивидуальные предприниматели [12].
Такого рода договор необходимо заключать в письменной форме (на
определённый срок или без указания последнего) и после регистрировать в
Роспатенте. Кроме того, не должен содержать в себе условия и размеры
выплат правообладателю. А такие выплаты могут производиться как
фиксированные разовые и (или) периодические платежи; отчисления от
выручки; наценка на цену товара и так далее.
16
Необходимо заметить, что по договору концессии к франчайзи не
переходят исключительные права на результат интеллектуальной
деятельности, а лишь возможность их использования.
Общая совокупность платежей франчайзеру за возможность
функционировать в определённой сети определяют, как стоимость
франшизы. А бухгалтерский учёт всех операций по такому договору в России
регулируется пп. 37-39 Положения по бухгалтерскому учету «Учет
нематериальных активов» Министерства Финансов Российской Федерации
[13].
Договор франшизы в настоящее время распространён и является
объектом правового регулирования более, чем в 80 государствах, однако
отдельная часть правовых норм, регламентирующих данный вопрос, принята
не везде [14]. В России ГК РФ формирует правовые основы франшизы в
главе 54 «Коммерческая концессия». Кодекс вводит различные виды сделок,
являющихся своеобразными аналогами терминов «франчайзинг» и
«франшиза».
В соответствии со статьей 1027 (пункт 1) ГК РФ ключевым
обязательном по данному договору считается предоставление
правообладателем пользователю комплекса исключительных прав на
использование объектов интеллектуальной собственности в
предпринимательской деятельности [12].
Комплекс прав, которые предоставляются пользователю, формируются
из прав, присущих и договору франшизы:
деятельность под фирменным наименованием правообладателя;
использование объектов промышленной собственности.
Коммерческая информация и опыт, передаваемые по договору,
зачастую включают в себя и обучение работников, инструктаж по различным
вопросам деятельности и иное. Кроме этого, франчайзер предоставляет
17
пользователю документацию и другу информацию, которая необходима.
Предметом договора называют отчуждаемые имущественные права.
Предоставление со стороны правообладателя пользователю
исключительных прав интеллектуальной собственности является основным
обязательством, определяющим особенности договора, поэтому договор
часто рассматривается как разновидность лицензионных договоров, зачастую
целью которого является создание новых ресторанов, гостиниц, расширения
сети рынков сбыта товаров и услуг под фирмой правообладателя. Но важно
понимать и то, что подбор франчайзи: ведь если хотя бы одна компания,
которая работает по франшизе, не соответствует заявленному брендом
качеству товаров или услуг, то появляются неудовлетворенные потребители,
что в свою очередь сказывается на всем бренде в целом [15].
Обязательным условием заключения договора является содержание в
нём финансовых требований, срок и размеры выплат, возможная отсрочка. В
договор важно занести его номер, наименование, дату и место заключения,
реквизиты договаривающихся сторон, сведения о приложениях и
дополнительном соглашении (если таковое имеется).
Кроме этого, необходимо сразу определять пункт о расторжении
договора в случае смерти одной из сторон или потери им трудоспособности.
Важно также обговаривать формы защиты торговой марки, компенсации за
её противоправное использование. Включение каких-либо пунктов в договор
полностью зависит от желания сторон (кроме обязательных), но приступая к
составлению договора, обе стороны должны отчётливо представлять свои
права и обязанности.
Так, например, франчайзи обязан выплачивать денежные суммы
франчайзеру. А они, в свою очередь, бывают трёх видов.
1. Паушальные (первоначальные): выплачивается в оговоренный
срок после заключения договора. Его назначение можно объяснить разными
способами: как возмещение преддоговорных издержек, компенсация за
18
подготовку франчайзи к его деятельности и так далее. Форма выплаты
зависит договоренности в соглашении, а также от вида франчайзинга,
который предполагается использовать. Но, как правило, обговаривается
определенная и твердо зафиксированная в договоре сумма лицензионного
вознаграждения, устанавливаемая исходя из оценок ожидаемого
экономического эффекта и прибылей лицензиата (покупателя лицензии) на
основе использования лицензии [16].
2. Регулярные (текущие): дифференцируются в соответствии с
перечнем предоставляемых прав. Так, например, один из платежей – за
использование интеллектуальной собственности. Другой за обучение
персонала. И так далее. Часто весь объём регулярных платежей определяют
термином «рояли», обобщая их.
Но всё-таки это не совсем корректно. Роялти является платежом за
права пользования имуществом франчайзера (торговая марка, снижение
рисков и иные). Регулярные же выплачиваются, как правило, по требованию
франчайзера и не обладают функцией получения прибыли.
3. Взносы в маркетинговый и рекламный бюджет. Часто такие
выплаты носят индивидуальный характер, зависят от вида франчайзинга [17].
В современных кризисных экономических условиях Российской
действительности всё чаще встаёт закономерный вопрос: как эффективно
выбрать франшизу. По этому поводу интересным представляется
высказывание Д. Потапенко, который отмечает, что приобретение франшизы
равносильно покупке престижного и дорогого места работы.
Важно понимать, что, приняв решение открытия бизнеса по франшизе,
- вклад денежных средств должен производиться крайне осторожно. Это
обуславливается, в том числе, участившимися случаями «липовых» или
неудачных франшиз. Помимо сказанного, необходимо понимать, что не
каждый бизнесмен может быть отличным франчайзером.
19
Традиционно научное сообщество предлагает следующие этапы
анализа и выбора франшизы:
-выбор сегмента рынка;
-исследование всех потенциальных франшиз: функционирующих
корпоративных предприятий, использующих систему франчайзинга;
-проведение переговоров с потенциальным франчайзером (в первую
очередь, необходимо понимать его опыт во владении франшизой).
Российский экономист Евгений Коган категорично высказал предпочтения в
сторону предпринимателя с опытом, а также подметил, что важным
критерием отбора будущего партнера является его понимание сути
франчайзинга и то, насколько претендент изучил пакет франшизы;
-тестирование продукта франчайзера;
-проведение финансово-экономического анализа окупаемости и
выгодности приобретения франшизы.
Таким образом, чтобы обезопасить себя от пустых капиталовложений
при выборе и покупке франшизы, необходимо руководствоваться
некоторыми, описанными в статье правилами: внимательно изучить пакет
франшизы и проверить информацию по поводу мастера франшизы,
поддерживать общение с действующими франчайзи и, конечно, лично
протестировать предлагаемый продукт.
Невзирая не все преимущества и недостатки франчайзинга, можно
быть уверенным – франчайзи должно и будет развиваться ровно настолько,
насколько будут нуждаться в этом конечные потребители, так как именно
они возвращают франчайзи вложенные в развитие сети деньги и делают
франчайзеру прибыль для дальнейшего усовершенствования среды. Четкое
понимание достоинств и рисков франчайзинга поможет малым и средним
предприятиям выбрать оптимальную франшизу и эффективно использовать
интеллектуальную собственность и управленческую поддержку франчайзера
для обеспечения успеха своего бизнеса.
20
1.3. Проблемы эффективного функционирования франчайзинга в
России и пути их решения
В настоящее время франчайзинг широко развит более чем в 80
государствах по всему миру. Кроме того, он по достоинству может
называться одной из наиболее прогрессивных форм ведения
предпринимательской деятельности как в России, так и за рубежом.
Специальное законодательно по вопросу регулирования
франчайзинговой деятельности имеет место быть в большей части развитых
государств мира – США, Франции, Италии, Испании, Канаде, Бразилии и
иных. В некоторых странах франчайзинговая деятельность обладает
самостоятельным правовым регулированием, однако, при этом, не
исключается применение и иных законов, инструкций.
Важно упомянуть, что, несмотря на схожие черты реализации
франчайзинга, законодательство в различных государствах по
рассматриваемому вопросу также различно. Например, в Российской
Федерации, Германии, Франции правовая база франчайзинга содержится в
различных нормативно-правовых актах, связанных с предпринимательской
деятельностью, а также актами Правительства, специализированных
неправительственных организаций и т.д.
Международных договоров, которые напрямую регулировали
процедуру франчайзинга, не существует, но по данному вопросу ведутся
разработки унифицированных привали. Так, например, УНИДРУА
разработаны:
-Руководство по организации международной сети коммерческой
концессии (франчайзинга), которое имеет рекомендательный характер, и его
применение может быть согласовано участниками соответствующего
договора;
-Модельный закон «О раскрытии информации о франшизе» 2002 г.[22],
устанавливающий обязанность франчайзера в раскрытии информации, ее
21
объема, восстановления нарушенных прав франчайзи и ответственности
франчайзера в случае неисполнения своей обязанности.
В связи с новизной в российской экономике самого феномена
франчайзинга представляется объективным несовершенство
законодательства по его регулированию. Так, проблем и возникающих из-за
них коллизий немало. Одной из наиболее существенных можно определить
отсутствие унификации терминологии франчайзинга. И, в данном случае,
дело не только в отсутствии определения «франчайзинга», «франшизы», но и
в содержании, которое в них вкладывается.
В России отношения франчайзинга, в первую очередь, урегулированы
Гражданским кодексом РФ. Так, глава 54 ГК РФ по аналогии называется
«Коммерческая концессия». Терминов «франчайзинг» и «франшиза» в
гражданском законодательстве не существует.
Более того, в Российской Федерации были приняты некоторые
нормативно-правовые акты, затрагивающие регулирование франчайзинговых
отношений, которые также не содержат названных терминов:
-Приказ Минобрнауки России от 29.10.2008 г. N 321 «Об утверждении
Административного регламента исполнения Федеральной службой по
интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права
на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки,
знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных,
топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой
концессии на использование объектов интеллектуальной собственности,
охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской
Федерации»,
-Приказ Роспатента от 29.12.2009 г. N 186 «Об утверждении
Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении