44
нескольких недель. Ситуация, в основном, относиться к форс-мажорным.-
«угон» доменов;
Например, фирма регистрирует дорогой домен с известным и легко
запоминающимся именем, добавляет на него эксклюзивный контент, а
трафик его на протяжении длительного времени остается очень маленьким
или вообще отсутствует. Чаще всего, в этом случае имя домена совпадает
или похоже до степени смешения с именем домена, имеющего, в прошлом,
плохую репутацию.
Эти домены необязательно принадлежали злоумышленникам на них
могли располагаться сайты интернет-магазинов, корпоративные порталы
компаний, которые в результате взлома стали распространять вредоносный
код.
Репутацию доменов отслеживают поисковики, браузеры и антивирусы.
Основная проблема сайта, который попал в блэклист – это ограничение
доступа к нему, и, как следствие, резкое падение трафика.
Кроме потери трафика, попадание в вирусные базы грозит репутации
компании-владельца. Предупреждение о том, что сайт мошеннический и
угрожает безопасности, скорее всего оставит негативное впечатление о
владельце сайта, а информация о блокировке может быстро
распространиться по соцсетям.
Следующее противоречие связано с регистрацией доменного имени на
сотрудника компании.
Оно заключается в принадлежности права на доменное имя только
одному лицу (физическому или юридическому), которое может его и не
использовать, т.е. фактически блокировать. Таким образом, это противоречие
порождает такое гражданско-правовое правонарушение как «угон» домена.
Например, если сотрудник, при создании сайта организации
зарегистрировал домен на себя, то при его увольнении фирма практически
теряет контроль над доменом, на котором базируются элементы
современного бизнеса-сайт, электронная почта, визитки и др.
45
В результате владельцы компании, для которой доменное имя может
являться важным, а иногда единственным ценным активом, его лишаются.
Наиболее простой метод- договориться с бывшим сотрудником
компании, являвшимся администратором домена, о передаче (продаже)
домена.
При трансфере доменного имени может возникнуть противоречие,
заключающееся в том, что продавец и покупатель имеют аккаунты у разных
регистраторов. Это противоречие порождает гражданско-правовое
правонарушение трансфера доменного имени.
Например, если вы передаете права на домен другому человеку или
компании, то здесь возможны два сценария развития событий:
1. Передача в рамках одного регистратора.
Покупатель домена имеет аккаунт у того же регистратора, у которого
зарегистрирован домен продавца. В таком случае передача не составит
особого труда.
2. Передача от одного регистратора к другому.
Покупатель домена имеет аккаунт у другого регистратора, и хочет
перенести домен к нему. Такой вариант является очень сложным и требует
гораздо больше усилий:
-для начала нужно уведомить текущего регистратора о том, что вы
хотите перенести домен к другому. Чаще всего, это делается путем отправки
письменного заявления, и/или сканов ваших документов, которые
подтверждают личность. А также не забыть создать аккаунт у нового
регистратора, и указать его;
- текущий регистратор свяжется с новым администратором и согласует
процедуру передачи;
- в течении трех дней новый регистратор сделает необходимые
действия, и принимает управление доменов на себя.
Если судебное разбирательство неизбежно, то необходимо доказать,
что домен принадлежит организации.
46
К таким доказательствам относятся:
-имя домена совпадает с фирменным наименованием компании или с
зарегистрированной торговой маркой (товарным знаком);
- содержание сайта полностью соответствует деятельности
организации.
В некоторых случаях просто не удавалось изыскать правовых способов
решения проблемы и организации приходится регистрировать новое
доменное имя со всеми вытекающими отсюда репутационными и
коммерческими издержками.
Основное содержание «доменных споров» обычно составляют
конфликты между владельцами доменов и владельцами товарных знаков или
фирменных наименований. Как правило, вторые пытаются отсудить домены
у первых. Наиболее простым вариантом является мировое соглашение, когда
ответчик «обязуется передать все права, относящиеся к доменному имени,
включая право его администрирования, истцу».
Регистрация и покупка доменных имен может осуществляться как с
целью размещения на них сайтов, так и с целью инвестирования
(перепродажи).
Инвесторы на вторичном рынке доменов подразделяются на:
-домейнеров- покупка «красивых» имен с перепродажей их по
завышенной цене.
-киберсквоттеры, которые как показывает Дункан Карли (Duncan Curle)
«приобретают имена сходных с известными брендами, угрожая
перепродажей их конкурентам или размещение неудобной информации…».
1
Основное противоречие заключается в том, что обладание
зарегистрированным товарным знаком не позволяет его владельцу
предотвращать регистрацию сходных до степени смешения доменных имен
иными юридическими или физическими лицами.
1
DuncanCurley. Cybersquatters Evicted Protecting Names Under the UDRP // Entertainment
Law Review. Vol. 12, No. 3. 2001. p. 91
47
Это противоречие порождает следующие гражданско-правовые
правонарушения:
- блокирование управлением домена организации со стороны
физических лиц;
- плохая «репутация» доменного имени;
- неправомерное использование брендов известных организаций или
фирм, за счет совпадающих или сходных до степени смешения доменных
имен и товарных знаков;
-размещение неправомерной информации.
Необходимо, учитывать физическое или юридическое лицо покупает
или регистрирует доменное имя одинаковое или сходное до степени
смешения с официально зарегистрированным товарным знаком другой
фирмы или раскрученным брендом.
При решении данного спора необходимо опираться на:
-Статьи 10-bis и 10.ter Парижской конвенции по охране промышленной
собственности 1883 года;
1
- Федеральный закон "Об информации, информационных технологиях
и о защите информации" от 27.07.2006 N 149-ФЗ (последняя редакция);
2
- Федеральный закон от 11 декабря 2002 г. N 166-ФЗ "О внесении
изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О товарных знаках,
знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"
3
В ГК РФ Статья 1484. Исключительное право на товарный знак.
4
1
"Конвенция по охране промышленной собственности" (Заключена в Париже 20.03.1883)
(ред. от 02.10.1979)// "Закон", N 7, 1999 (извлечение)
2
Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "Об информации,
информационных технологиях и о защите информации"// "Российская газета", N 165,
29.07.2006
3
Федеральный закон от 11.12.2002 N 166-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в
Закон Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях
мест происхождения товаров"// "Парламентская газета", N 236, 16.12.2002. Прим.
Документ утратил силу с 1 января 2008 года в связи с принятием Федерального закона от
18.12.2006 N 231-ФЗ.
4
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)" от 18.12.2006 N 230-ФЗ
(ред. от 18.07.2019)// "Парламентская газета", N 214-215, 21.12.2006
48
В случае, если физическое лицо покупает или регистрирует доменное
имя одинаковое или сходное до степени смешения с официально
зарегистрированным товарным знаком другой фирмы или раскрученным
брендом, анализ судебной практики показывает, что наиболее значимыми
юридическими фактами в данном случае являются:
- сроки регистрации доменного имени и товарного знака;
- используется домен или не используется;
-содержание сайта, который расположен на домене наносит
репутационный урон фирме с зарегистрированным товарным знаком;
- содержание сайта, который расположен на домене соотносится ли
группой товаров или услуг, идентифицирующийся с зарегистрированным
товарным знаком;
- состоит доменное имя и товарный знак из общеупотребительных
слов.
В случае если регистрация доменного имени произошла раньше
регистрации товарного знака, то отсудить доменное имя практически
невозможно.
В противном случае необходимо доказать, что доменное имя
используется для предпринимательской деятельности.
Физические лица не имеет права вести предпринимательскую
деятельность с группой товаров или услуг, идентифицирующихся с
зарегистрированным товарным знаком.
Выходом для физических лиц в данной ситуации является регистрация
доменного имени через фирму-посредника.
В случае если в нотариально заверенных копиях с соответствующих
сайтов содержание не относится к области деятельности фирмы, то отсудить
доменное имя практически невозможно.
Сходная ситуация складывается в том случае, если доменное имя не
используется, поскольку физическое лица практически блокирует
49
использование доменного имени владельцем товарного знака, вынуждая
последнего выкупить доменное имя.
С другой стороны, доменные имена могут содержать элементы,
общеупотребительных слов, что также порождает противоречие: доменные
имена могут содержать общепринятые символы и слова, а зарегистрировать
эти символы и слова в качестве товарного знака нельзя (ст. 6 Закона о
товарных знаках).
Если юридическое лицо покупает или регистрирует доменное имя,
совпадающее точно или до степени смешения с зарегистрированным
товарным знаком другой фирмы или раскрученным брендом, то анализ
судебной практики показывает, что наиболее значимыми юридическими
фактами в данном случае являются:
- сроки регистрации доменного имени и товарного знака;
- используется домен или не используется;
-содержание сайта, который расположен на домене наносит
репутационный урон фирме с зарегистрированным товарным знаком;
- содержание сайта, который расположен на домене соотносится ли
группой товаров или услуг, идентифицирующийся с зарегистрированным
товарным знаком;
-правообладатели зарегистрировали одинаковые товарные знаки, для
товаров различных классов МКТУ;
- состоит доменное имя и товарный знак из общеупотребительных
слов;
- является ли доменное имя не просто совпадающим, а сходным до
степени смешения с товарным знаком;
- количество доменных имен, сходны до степени смешения с товарным
знаком зарегистрированных на одного владельца.
Основные подходы к решению большинства споров такие же, как
рассмотренные в предыдущем параграфе, однако основную роль здесь
играет, при прочих равных условиях, экономическая составляющая.
50
Действительно, фирма, имеющая доменное имя идентичное или
совпадающее до степени смешения с товарным знаком другой фирмы,
получает дополнительные конкурентные преимущества:
- при одинаковых товарных классах МКТУ, фактически перехватывать
заказы у фирмы, имеющей раскрученный бренд, используя его «для рекламы
другого юридического лица»;
- при различных товарных классах МКТУ, фактически рекламировать
свою продукцию клиентам фирмы, имеющей раскрученный бренд;
- увеличивая трафик, повышать рейтинг своего сайта по посещаемости,
фактически увеличивая его коммерческую стоимость.
Одним из ключевых доказательств, которые анализируются судом
является распечатка интернет-страниц сайтов истца и ответчика.
Правообладателю товарного знака в иске будет отказано, если он не
доказал:
- правомерность использования доменного имени на территории
Российской Федерации в отношении своих товаров и услуг;
- отсутствие у администратора домена законных прав и интересов в
отношении доменного имени;
- недобросовестность его использования.
Существующая сегодня ситуация , позволяющая зарегистрировать
доменное имя, одинаковое или сходное до степени смешения с чужим
товарным знаком, и не использовать его, является благоприятной для
большого числа злоупотреблений, заключающейся в возможности
блокировки доменного имени и принуждении владельца товарного знака или
раскрученного бренда к выкупу доменного имени.
1
С течением времени стоимость доменов возрастает в силу:
- раскрученности бренда;
1
Любарская С.И., Боброва В.С., Толстова О.С. К вопросу о защите прав на товарные
знаки в сети "Интернет" // Инновационная наука. 2019. №3.
51
- увеличения трафика и т. п.
В следствии чего доменное имя становиться ценным активом и
превращается в важный элемент бизнеса, вплоть до того, что оно является
единственным ценным ресурсом фирмы, последнее порождает острые
судебные споры, иногда длящиеся годами.
Основное противоречие здесь заключается в том, что с точки зрения
российского законодательства регистрация доменного имени — это услуга,
оказываемая юридическим лицом физическому или юридическому лицу. То
есть администратор не покупает домен — он лишь получает право
администрирования домена, а соответственно, поскольку услугу наследовать
нельзя, то и право на управление доменом нельзя наследовать. Это
противоречие порождает возможности для правонарушений со стороны
третьих лиц.
Проблемы при наследовании доменов можно условно разделить на две
группы:
-администратор домена умер;
- компания ликвидируется, доменное имя является ценным активом и
учредителям нужно разделить этот актив.
Если администратор домена умер, то коммерческая компания-
регистратор вовсе не обязана передать право управления наследникам
администратора.
В настоящий момент наиболее удобным способом передачи доменов по
наследству является оформление их на юридическое лицо, владельцем
которого является тот, кто заинтересован в корректном переводе доменов на
наследников. В таком случае наследники унаследуют домены вместе с
юридическим лицом: наследование долей в компаниях более четко
регулируется законодательством.
При разделе имущества обанкротившейся компании с доменными
именами также возникают серьезные трудности. Если владельцев бизнеса
несколько, раздел доменного имени между ними может оказаться весьма
52
проблематичной задачей. Право управления доменом не набор мебели,
включающий двенадцать стульев. «Разрезать» данное право на несколько
частей не просто, а очень сложно. Особенно если претендующие на домен
учредители компании находятся в конфликте.
Одним из подходов здесь может служить продажа домена и включение
его в общую стоимость разделяемого имущества.
Практика обеспечительных мер по доменным спорам, еще не
сформировалась.
Исполнения судебного решения о запрете ответчику использовать в
доменном имени, идентичное или совпадающее до степени смешения с
товарным знаком фирмы- истца обозначение, правами на которое обладает
истец может столкнуться с трудностями.
В большинстве практических случаев продажа администратором
спорного доменного имени происходит практически сразу после того, как он
узнает, что к нему предъявлен судебный иск. Продажа доменного имени, как
правило, осуществляется другому лицу, которое обычно не знает о
существовании судебного иска.
Основное противоречие здесь заключается в том, что в соответствии с
правилами регистрации доменных имен администратору доменного имени
требуется всего несколько дней, чтобы передать права администрирования
домена другому администратору, обычно не больше трех дней.
С другой стороны, в соответствии с п. 9.1 Правил регистрации
доменных имен, хотя ограничение на передачу прав действует
1
, пока
администратор не представит регистратору доказательств завершения
судебного разбирательства, однако оно не может сохраняться непрерывно
более сорока пяти календарных дней, по истечении которых администратор
имеет право передать администрирование другому лицу или отказаться от
его использования.
1
"Правила регистрации доменных имен в доменах .RU и .РФ" (утв. решением
Координационного центра национального домена сети Интернет от 05.10.2011 N 2011-
18/81) (ред. от 23.05.2019)
53
Противоречие здесь заключается в том, что судебное разбирательство
по доменным спорам длится дольше значительно чем сорок пять
календарных дней.
Учитывая вышеизложенное, можно с уверенностью утверждать, что
только принятие судом обеспечительных мер может являться гарантией того,
что права по администрированию спорного домена перейдут к
администратору, определенному, как имеющего на него право по решению
суда.
Вопросы обеспечительных мерах по доменным спорам сегодня во
многом регулируются на основании Постановления Президиума Суда по
интеллектуальным правам «Об утверждении справки о некоторых вопросах,
связанных с процессуальным порядком применения обеспечительных мер по
доменному спору» от 15 октября 2013 года .
1
В котором разъясняются вопросы о том, как должны применяться
судами нормы процессуального права об обеспечительных мерах при
разрешении доменных споров.
В частности, абзац 4 п. 2 указанной справки предусматривает запрет
администратору:
- совершать какие-либо действия с доменом, включая отчуждение,
отказ, смену регистратора;
- аннулировать доменное имя;
- передавать права на администрирование доменного имени другому
лицу.
Большое практическое значение имеет вопрос о подсудности споров по
доменным именам.
Основное противоречие здесь заключается в том, что истцы:
- подают свои заявления в суды общей юрисдикции;
1
Постановление Президиума Суда по интеллектуальным правам от 15.10.2013 N СП-23/3
"Об утверждении справки о некоторых вопросах, связанных с процессуальным порядком
применения обеспечительных мер по доменному спору"// Портал ГАРАНТ.РУ (Garant.ru)