76
двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим
органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности,
предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и
сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету.
Недействующее юридическое лицо исключается регистрирующим
органом из Единого государственного реестра юридических лиц в
следующем порядке:
1) при наличии у организации одновременно всех признаков
недействующего юридического лица (не представление отчетности и
отсутствие операций по банковскому счету в течение последних двенадцати
месяцев) регистрирующий орган принимает решение о предстоящем
исключении из Единого государственного реестра юридических лиц такой
организации, если к моменту принятия такого решения в отношении
организации не возбуждено производство по делу о банкротстве;
2) решение о предстоящем исключении в течение трех дней с момента
принятия такого решения публикуется публикуются в журнале «Вестник
государственной регистрации». Одновременно с решением публикуются
сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим
юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные
интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего
юридического лица из Единого государственного реестра с указанием адреса,
по которому могут быть направлены заявления по установленной форме.
Срок для направления заявлений – в течение трех месяцев со дня
опубликования решения о предстоящем исключении;
3) если в течение трех месяцев со дня опубликования решения о
предстоящем исключении в регистрирующий орган не направлены или не
представлены заявления недействующего юридического лица, кредиторов
или иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с
исключением недействующего юридического лица, такая организация
исключается из Единого государственного реестра юридических лиц. При
77
получении регистрирующим органом заявления о правах и законных
интересов в связи с исключением недействующего юридического лица,
решение о его исключении не принимается.
Описанный выше порядок одинаково применяется как в отношении
обществ с ограниченной ответственностью, так и в отношении акционерных
обществ. При этом в случае наличия у акционерного общества
неисполненных обязательств, в том числе по обязательным платежам
(налогам, страховым взносам, пеням, штрафам), о которых в установленный
законом срок не заявлено в регистрирующий орган, не является
препятствием для исключения такого должника из Единого государственного
реестра юридических лиц, что влечет за собой прекращение обязательств.Тем
самым кредиторы исключенного акционерного общества, в том числе
налоговый орган, могут получить значительный ущерб в виде подлежащих
списанию долгов без возможности их взыскания
1
, если эти кредиторы не
отслеживали публикации в «Вестнике государственной регистрации». Для
кредиторов общества с ограниченной ответственностью в подобной ситуации
законом предусмотрена возможность привлечения к субсидиарной
ответственности лиц, принимавших участие в управлении должником.
1
В соответствии с пунктом 2 статьи 64.2 Гражданского кодекса РФ исключение
недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических
лиц влечет правовые последствия, предусмотренные применительно к ликвидированным
юридическим лицам. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без
перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим
лицам (пункт 1 статьи 61 Гражданского кодекса РФ). По общему правилу,
установленному статьей 419 Гражданского кодекса РФ, обязательство прекращается
ликвидацией юридического лица (должника или кредитора).
В соответствии со статьей 59 Налогового кодекса РФ в случаях ликвидации организации,
исключения организации из Единого государственного реестра юридических лиц по
решению регистрирующего органа, числящаяся за такой организацией недоимка по
налогам и страховым взносам, задолженность по пеням и штрафам признаются
безнадежными к взысканию и списываются.
78
На основании вышеизложенного считаю необходимым включить
следующих лиц в состав субъектов субсидиарной ответственности при
исключении коммерческих корпоративных организаций из Единого
государственного реестра юридических лиц: физические лица, выступавшие
руководителем и членами коллегиального исполнительного органа
акционерного общества, а также принимавшие участие в управлении
акционерным обществом, в том числе через иные юридические лица. В
последнем случае в состав субъектов субсидиарной ответственности следует
включить и указанные юридические лица. Считаю, что для реализации
такого предложения законодателю необходимо дополнить статью 3 Закона
об акционерных обществах пунктом 3.1 следующего содержания (по
аналогии с пунктом 3.1 статьи 3 Закона об обществах с ограниченной
ответственностью):
«3.1. Исключение общества из Единого государственного реестра
юридических лиц в порядке, установленном федеральным законом о
государственной регистрации юридических лиц для недействующих
юридических лиц, влечет последствия, предусмотренные Гражданским
кодексом Российской Федерации для отказа основного должника от
исполнения обязательства. В данном случае, если неисполнение обязательств
общества (в том числе вследствие причинения вреда) обусловлено тем, что
лица, указанные в пунктах 1 – 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса
Российской Федерации, действовали недобросовестно или неразумно, по
заявлению кредитора на таких лиц может быть возложена субсидиарная
ответственность по обязательствам этого общества».
В соответствии с пунктом 3.1 статьи 3 Закона об обществах с
ограниченной ответственностью исключение общества из Единого
государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном
федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц для
недействующих юридических лиц, влечет последствия, предусмотренные
79
Гражданским кодексом РФ для отказа основного должника от исполнения
обязательства.
Последствия отказа основного должника от исполнения обязательства
предусмотрены статьей 399 Гражданского кодекса РФ: если основной
должник отказался удовлетворить требование кредитора, это требование
может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.
Таким образом, основанием возникновения субсидиарной
ответственности при исключении общества с ограниченной
ответственностью из Единого государственного реестра юридических лиц
является прекращение деятельности организации при наличии
неисполненных обязательств и последующее исключение регистрирующим
органом такой недействующей организации из Единого государственного
реестра юридических лиц.
Привлечение к субсидиарной ответственности законом допускается,
если неисполнение обязательств общества (в том числе вследствие
причинения вреда) обусловлено тем, что субъекты субсидиарной
ответственности действовали недобросовестно или неразумно (пункт 3.1
статьи 3 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Понятие недобросовестности, как и понятие неразумности действий
законом не определены. Общие условия привлечения к ответственности
установлены статьей 401 Гражданского кодекса РФ – при наличии вины
субъекта ответственности (умысла или неосторожности).
Разъяснения о том, какие действия считаются недобросовестными или
неразумными, даны в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда
РФ от 30.07.2013 № 62
1
.
1
Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах
возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».
«Экономика и жизнь» (Бухгалтерское приложение), № 34, 30.08.2013.
Высший Арбитражный Суд РФупразднен Законом РФ о поправке к Конституции РФ от
05.02.2014 № 2-ФКЗ. Разъяснения по вопросам судебной практики применения законов и
80
Недобросовестность действий (бездействия) субъекта субсидиарной
ответственности (далее – руководитель)выражается в следующем:
1) руководитель действовал при наличии конфликта между его
личными интересами (интересами аффилированных с ним лиц) и интересами
организации, в том числе при наличии фактической заинтересованности
руководителя в совершении организацией сделки, за исключением случаев,
когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и
действия руководителя были одобрены в установленном законодательством
порядке
1
;
2) руководитель скрывал информацию о совершенной им сделке от
участников организации (в частности, если сведения о такой сделке в
нарушение закона, устава или внутренних документов организации не были
включены в отчетность организации) либо предоставлял участникам
организации недостоверную информацию в отношении соответствующей
сделки;
3) руководитель совершил сделку без требующегося в силу
законодательства или устава одобрения соответствующих органов
организации;
4) после прекращения своих полномочий руководитель удерживает и
уклоняется от передачи в организацию документов, касающихся
обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для организации;
5) руководитель знал или должен был знать о том, что его действия
(бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам организации,
иных нормативных правовых актов арбитражными судами, данные Пленумом Высшего
Арбитражного Суда РФ, сохраняют свою силу до принятия соответствующих решений
Пленумом Верховного Суда РФ (часть первая статьи 3 Федерального конституционного
закона от 04.06.2014 № 8-ФКЗ).
1
Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, и порядок
совершения такой сделки определены статьей 45 Закона об обществах с ограниченной
ответственностью.
81
например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо
невыгодных для организации условиях или с заведомо неспособным
исполнить обязательство лицом («фирмой-однодневкой» и т.п.).
Под сделкой на невыгодных условиях понимается сделка, цена и (или)
иные условия которой существенно в худшую для организации сторону
отличаются от цены и (или) иных условий, на которых в сравнимых
обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (например, если
предоставление, полученное по сделке организацией, в два или более раза
ниже стоимости предоставления, совершенного организацией в пользу
контрагента). Невыгодность сделки определяется на момент ее совершения;
если же невыгодность сделки обнаружилась впоследствии по причине
нарушения возникших из нее обязательств, то руководитель отвечает за
соответствующие убытки, если будет доказано, что сделка изначально
заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения.
Неразумность действий (бездействия) руководителявыражается в
следующем:
1) руководитель принял решение без учета известной ему информации,
имеющей значение в данной ситуации;
2) до принятия решения руководитель не предпринял действий,
направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия
информации, которые обычны для деловой практики при сходных
обстоятельствах. Например, разумный руководитель должен
отложитьпринятие решения относительно совершения той или иной сделки
до получения необходимой и достаточной информации;
3) руководитель совершил сделку без соблюдения обычно
требующихся или принятых в даннойорганизации внутренних процедур для
совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим
отделом, бухгалтерией и т.п.).
82
§3.2. Процессуальные особенности привлечения к субсидиарной
ответственности при исключении коммерческих корпоративных организаций
из Единого государственного реестра юридических лиц.
Дополнительная гарантия прав кредиторов недействующих
коммерческих корпоративных организаций установлена пунктом 3 статьи
64.2 Гражданского кодекса РФ, согласно которому исключение
недействующего юридического лица из Единого государственного реестра
юридических лиц не препятствует привлечению к ответственности лиц,
указанных в статье 53.1 названного Кодекса.
Но фактически такая дополнительная гарантия действует только в
отношении кредиторов обществ с ограниченной ответственностью,
поскольку по неисполненным обязательствам акционерных обществ,
исключенных из Единого государственного реестра юридических лиц,
привлечение к субсидиарной ответственности законом не предусмотрено.
Из пункта 3.1. статьи 3 Закона об общества с ограниченной
ответственностью следует, что правом на подачу заявления о привлечении к
субсидиарной ответственности при исключении общества с ограниченной
ответственностью из Единого государственного реестра юридических лиц
обладают кредиторы, перед которыми исключенная организация имела
неисполненные обязательства.
В состав таких кредиторов могут входить все участники гражданского
оборота: физические и юридические лица, в том числе уполномоченные
государственные органы,и прежде всего, Федеральная налоговая служба,
территориальные подразделения которой в течение 2019 года наиболее
активно обращались в суд с заявлениями о привлечении к субсидиарной
ответственности.
Специальный срок исковой давности по требованию о привлечении к
субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной
83
ответственностью, исключенного из Единого государственного реестра
юридических лиц, не установлен.
В соответствии с пунктом 1 статьи 196 Гражданского кодекса РФ
общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в
соответствии со статьей 200 названного Кодекса.
Поскольку к рассматриваемым правоотношениям законом не
установлено иное, то согласно статье 200 Гражданского кодекса РФ течение
срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно
было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим
ответчиком по иску о защите этого права.
На основании приведенных норм гражданского права считаю, что
кредиторы вправе обратиться в суд с заявлением о привлечении к
субсидиарной ответственности в течение трех лет со дня, когда они узнали
или должны были узнать о наличии оснований для привлечения к
субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня внесения в
Единый государственный реестр юридических лиц записи об исключении
недействующего юридического лица.
Для обеспечения правильности и единообразия толкования судами
норм права при разрешении споров о привлечении к субсидиарной
ответственности представляется целесообразным дополнить пункт 3.1 статьи
3 Закона об обществах с ограниченной ответственностью абзацем вторым о
начале течения срока исковой давности для обращения в суд с заявлением о
привлечении к субсидиарной ответственности следующего содержания:
«Кредитор вправе обратиться в суд с заявлением о привлечении к
субсидиарной ответственности в течение трех лет со дня, когда он узнал или
должен был узнать о наличии оснований для привлечения к субсидиарной
ответственности, но не позднее трех лет со дня внесения в Единый
государственный реестр юридических лиц записи об исключении
недействующего юридического лица».
84
В соответствии с частью 1 статьи 56 Гражданского процессуального
кодекса РФ и с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса
РФ каждая сторона, лицо, участвующие в деле, должны доказать те
обстоятельства, на которые они ссылаются как на основания своих
требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным
законом.
В главе 1 настоящей работы указано, что важнейшими
основаниямипривлечения к гражданско-правовой ответственностиявляются
правонарушение и наличие вины (умысла или неосторожности).
Пунктом 2 статьи 401 Гражданского кодекса РФ установлено, что
отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
Но субъекты субсидиарной ответственности при исключении обществ
с ограниченной ответственностью из Единого государственного реестра
юридических лиц не являются стороной по неисполненным организацией
обязательствам. Поэтому такие субъекты не могут нарушить основное
обязательство, следовательно, пункт 2 статьи 401 Гражданского кодекса РФ
не подлежит применениюв спорах о привлечении к субсидиарной
ответственности.
В силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса РФ добросовестность
участников гражданских правоотношений и разумность их действий
предполагаются.
На основании вышеизложенного считаю, что истец (кредитор) должен
доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и
(или) неразумности действий субъекта субсидиарной ответственности, а
также причинно-следственную связь между такими действиями и
неисполнение организацией обязательства перед истцом (кредитором).
В свою очередь, руководительорганизации-должника вправе приводить
доказательства отсутствия в своих действиях недобросовестности или
неразумности, а также отсутствие причинно-следственной связи между
85
своими действиями и неисполнением организацией обязательства перед
кредитором.
Судам при разрешении споров о привлечении к субсидиарной
ответственности следует давать оценку тому, насколько совершение того или
иного действия входило или должно было, учитывая обычные условия
делового оборота, входить в круг обязанностей субъекта субсидиарной
ответственности, в том числе с учетом масштабов деятельности организации,
характера соответствующего действия и т.п.
Из проведенного анализа следует, что для привлечения к субсидиарной
ответственности при исключении коммерческих корпоративных организаций
из Единого государственного реестра юридических лиц кредитору-истцу
необходимо доказать следующие обстоятельства:
1) ответчик является субъектом субсидиарной ответственности;
2)наличие неисполненного обязательства организации передистцом-
кредитором;
3)совершение субъектом субсидиарной ответственности
недобросовестных или неразумных действий;
4) причинно-следственную связь между действиями субъекта
субсидиарной ответственности и неисполнением организациейобязательства
перед истцом-кредитором.
Вышеуказанные обстоятельства, в особенности третье и четвертое,
практически невозможно доказать без документации и отчетностипо
деятельности организации. Кредиторы являются сторонними по отношению
к организации лицами и не имеют документации и отчетности по ее
деятельности, помимо документов по своей сделке. В более
привилегированном положении среди всех кредиторов находятся
территориальные подразделения Федеральной налоговой службы, которые
имеют в своем распоряжении бухгалтерскую и налоговую отчетность
организации, сведения о банковских счетах организации, могут через
запросы в кредитные организации получить данные об операциях по