55
Полученные результаты показывают, что наиболее динамичной
составляющей являются, как и следовало ожидать, компании, работающие
исключительно в цифровой среде, но при этом их доля остается по-прежнему
все еще относительно скромной — порядка 15%. В то же время самыми
уязвимыми продолжают быть издания, работающие только в бумажном
формате и до сих пор не представленные в digital-среде: за год при падении
рекламных бюджетов этих изданий на 22% их доля в общих рекламных
издательских бюджетах снизилась с 21 до 17% и будет продолжать падать.
Наиболее устойчивыми в издательском бизнесе являются структуры,
одновременно активно представленные и в «принте», и в digital: на них
приходится более 2/3 всех рекламных бюджетов издательского бизнеса. При
этом за 2018 год данный подсегмент сумел удержать объемы рекламных
доходов на уровне прошлого года, что выглядит весьма обнадеживающе на
фоне общей негативной картины в прессе
39
.
Поскольку данную категорию издательских домов в основе своей
формируют крупнейшие издательские дома в стране, то это позволяет более
позитивно оценивать их позиции на рекламном рынке.
2.2. Актуальные проблемы управления рынком наружной рекламы
Рекламная деятельность связана с договорными отношениями,
возникающими между производителем рекламы и рекламодателем, в силу
которых производитель рекламы принимает на себя обязательства по
оказанию услуги, направленной на увеличение спроса в отношении объекта
рекламы, рекламодатель обязуется эти услуги оплатить. Особенностью
данной деятельности выступает ее регулирование, обусловленное
спецификой рекламы, которая проявляется в активном воздействии на
39
https://finance.rambler.ru/realty/41850645-akar-podvela-itogi-razvitiya-reklamnogo-rynka-rossii-za-2018-god/
56
широкий, как правило, неограниченный, круг лиц, с целью побудить их
делать оферты либо сформировать интерес к объекту рекламы. Поскольку
действия сторон рекламного договора могут вести к нарушению интересов
третьих лиц, формируется правовое регулирование рекламной деятельности,
не относящееся к интересам сторон договора на оказание рекламных услуг.
По смыслу правового регулирования рекламной деятельности это
предоставление государством гарантий в наиболее значимых областях
общественных отношений посредством установления общеобязательных
правил поведения на рекламном рынке. Осуществляется оно, в первую
очередь, в рамках законодательства о рекламе и защите конкуренции .
Обязательность применения этих правил основывается на мерах
административной ответственности, действующей в отношении участников
рекламной деятельности.
Исходя из этого, можно сделать вывод, что меры административной
ответственности в рамках правового регулирования рекламной деятельности
должны быть направлены исключительно на защиту интересов третьих лиц,
связанных с рекламой.
В научной литературе вполне обоснованно указывается на
недопустимость установления необоснованных барьеров в области ведения
рекламной деятельности
40
.
Это связано, среди прочего, с тем, что рекламная деятельность
выступает отдельным видом бизнеса, вследствие чего недопустимо
необоснованное нарушение интересов производителя рекламы. В то же
время, на практике существует ряд противоречий, связанных с правовым
регулированием рекламной деятельности.
В первую очередь, следует отметить, что неопределенность ряда
положений законодательства об административных правонарушениях, в
40
Ермоленко С.С. Правовое регулирование наружной рекламы в Российской Федерации: дис. … канд. юрид.
наук. – М., 2012.с.33
57
первую очередь, положений ст. 14.3 КоАП РФ
41
, ведет к возникновению
проблемы надлежащего субъекта административного правонарушения и
возможности возникновения проблемы надлежащего ответчика в случае
споров, связанных с исполнением договоров на оказание рекламных услуг.
Например, ФАС выдала предписание производителю рекламы, но суд,
поскольку он не отвечал за содержание рекламы, был только посредником,
признал, что предписание ФАС незаконно и отменил его
42
.
Следует учитывать, что последующее неисполнение производителем
рекламы требований привело бы к ответственности по ч. 2.1 ст. 19.5 КоАП
РФ, хотя, по существу, производитель рекламы не имел возможности
контролировать действия ее распространителя.
По другому делу компания указала в рекламе, что является
государственной, что запрещено законодательством о рекламе. ФАС выдала
предписание об устранении этого нарушения. Хотя действительно
значительная часть акций этой компании находится в государственной
собственности, суд признал, что требования ФАС законны и направлены
надлежащему ответчику, поскольку компания выступала рекламодателем и
распространителем рекламы, поэтом было признано, что она выступает
надлежащим ответчиком.
В то же время, следует учитывать, что по представленным случаям
проблему составляло само понятие надлежащего ответчика, который мог
реально обеспечить выполнение требований законодательства о рекламе. В
случае, если речь идет о производителей рекламы, он действительно является
стороной договора на оказание рекламных услуг, тем не менее, действует по
согласованию с рекламодателем. Распространитель рекламы имеет
возможность контролировать соответствие рекламы требованиям
41
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от
06.02.2019)// "Собрание законодательства РФ", 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 1.
42
Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2013 г. № 16АП-3661/12
по делу № А15-2041/2012 // СПС Гарант. URL: http://intemet.garant. ru/#/document/54260242/paragraph/55/
58
законодательства.
Исходя из этого, наиболее обоснованным было бы признать
надлежащим ответчиком рекламодателя, поскольку именно в его интересах
действует производитель рекламы, обращаясь к ее распространителю. Как
производитель, так и распространитель рекламы действуют должным
образом. Решения относительно содержания рекламы принимает
рекламодатель, как следствие, он должен нести ответственность за
соответствие требований законодательства о рекламе.
Другая проблема правового регулирования рекламной деятельности
связана с вопросами неосновательного обогащения. В силу требований п.п. 3
и 3.4 ч. 2 ст. 44 ЖК РФ
43
, решение о распоряжении совместной
собственностью в многоквартирном доме, включая вопросы размещения
рекламы, принимают жильцы. Это означает, что все выгоды от размещения
рекламы должны принадлежать собственникам, а бесплатное предоставление
рекламной площади возможно только по решению общего собрания.
В результате возникает проблема, связанная с выполнением
обязательных требований п.п. 3 и 3.4 ч. 2 ст. 44 ЖК РФ в сочетании с
положениями о неосновательном обогащении, если разрешение на
размещение рекламы было дано другим лицом.
Управляющая компания разместила на фасаде дома рекламную
конструкцию, один из жильцов не согласился с этим и обратился в суд. По
первой инстанции суд признал, что неосновательное обогащение
отсутствует. Только при рассмотрении дела Верховным Судом РФ
требование жильца было удовлетворено, поскольку сам факт наличия этой
конструкции в сочетании с фактом отсутствия согласия жильцов фактически
подтверждает необоснованность размещения рекламы. Как следствие,
получение управляющей компанией платы за рекламу следовало бы
43
Жилищный кодекс Российской Федерации" от 29.12.2004 N 188-ФЗ (ред. от 22.01.2019)// "Российская
газета", N 1, 12.01.2005,
59
пониматьпонимать, как неосновательное обогащение.
Можно привести пример, когда спор был связан не только с фактом
неосновательного обогащения, но и с фактом признания информации
рекламой. Организация разместила на стене жилого дома вывеску, не
получив согласия жильцов. Суд первой инстанции отказал в удовлетворении
требования жильцов снять эту конструкцию, поскольку посчитал, что она не
является рекламой, но затем это решение было отменено, требование
удовлетворено, поскольку на вывеске была информация об организации,
было признано, что это реклама
44
.
Обобщая представленную практику, можно сделать вывод о
существовании проблемы применения последствий неосновательного
обогащения в отношении рекламы на жилых домах, если информация
признается рекламой, при этом отсутствует согласие жильцов на ее
размещение.
Проведенный анализ позволяет сделать вывод о наличии ряда проблем
правового регулирования рекламной деятельности. Эти проблемы связаны с
установлением обязательных предписаний в отношении ее осуществления.
Тем не менее, они влияют также на исполнение каждой из услуг обязательств
из данного договора. В результате возникают противоречия между
интересами рекламодателя и распространителя рекламы, а также правилами
регулирования рекламной деятельности.
Исходя из этого, можно сделать вывод о необходимости
совершенствования правового регулирования рекламной деятельности таким
образом, чтобы оно не оказывало воздействия на стороны договора оказания
рекламных услуг там, где это не способствует реальной защите интересов
третьих лиц. Среди прочего это означает необходимость уточнения
надлежащего ответчика в случае нарушения законодательства о рекламе,
44
Федеральная антимонопольная служба - ФАС России [Электронный ре¬сурс]. - Режим доступа:
http://www.fas.gov.ru/
60
установление более определенных правил о последствиях ненадлежащего
использования жилых домов для размещения рекламы, поскольку эти
вопросы в большей мере относятся к интересам сторон договора на оказание
рекламных услуг сторон договора на оказание рекламных
2.3. Анализ обеспечения государственного управления рекламной
деятельностью
В 2017 году антимонопольные органы рассмотрели 13503 заявлений (в
2016 году – 12190 заявлений) о несоответствии рекламы требованиям
законодательства о рекламе. В результате проделанной работы возбуждено
производство 4613 дел по фактам нарушений законодательства Российской
Федерации о рекламе, в ходе рассмотрения которых пресечено 5418
нарушений (в 2016 году – 4805 дел и 6659 нарушений)
45
.
В зависимости от характера нарушения и его негативных последствий
для конкуренции, потребителей и общества в целом антимонопольные
органы применяют к нарушителям меры административного наказания и
административного воздействия.
Так, в 2017 году возбуждено 4599 дел об административных
правонарушениях (в 2016 году – 4718 дел), по результатам рассмотрения
которых вынесено 1844 постановления о наложении штрафа на сумму
103 496 300 рублей (в 2016 году – 2945 постановлений на сумму 129 543 800
рублей), в том числе 29 постановлений за неисполнение предписания о
прекращении нарушения законодательства о рекламе на сумму 4 476 000
рублей (в 2016 году – 18 постановлений на сумму 2 332 000 рублей)
46
.
В соответствии с Правилами рассмотрения антимонопольным органом
дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской
45
Федеральная антимонопольная служба - ФАС России [Электронный ре¬сурс]. - Режим доступа:
http://www.fas.gov.ru/
46
Там же
61
Федерации о рекламе, вынесено 3404 предписаний о прекращении
нарушения законодательства о рекламе (в 2016 г. – 4230 предписаний)
47
.
В 2017 году вновь наибольшее количество выявленных
антимонопольными органами нарушений фиксировалось при
распространении рекламы по сетям электросвязи, такие нарушения
составили 19,88% (в 2016 году – 13,29% всех выявленных нарушений).
Незначительно выросла доля нарушений в рекламе финансовых услуг –
15,74% от всех выявленных нарушений (в 2016 году данные нарушения
составили 14,03% всех нарушений), которые по-прежнему являются самыми
многочисленными нарушениями среди всех ограничений, установленных для
рекламы отдельных видов товаров.
Число нарушений в рекламе лекарственных средств, медицинских
услуг и биологически активных добавок сократилось по сравнению с
прошлым годом – в 2017 году они составили 8,36% всех нарушений (в 2016
году – 13,67% всех нарушений)
48
.
Распространение рекламы, водящей в заблуждение, в 2017 году
составило 10,3% всех нарушений, что вполне несколько выше данных 2016
года (в 2016 году – 8,09% всех нарушений). Количество недостоверной
рекламы незначительно выросло по сравнению с предшествующим годом – в
2017 году такие нарушения составили 11,92% всех нарушений (в 2016 году –
10,81%).
Незначительно сократилось количество нарушений в рекламе
алкогольной продукции, пива и напитков, изготавливаемых на его основе, по
сравнению с предыдущим годом (в 2017 году – 6,05% всех нарушений, в
2016 году – 6,31%). Количество недобросовестной рекламы не претерпело
существенных изменений: в 2017 году – 2,29% всех нарушений (в 2016 году
47
Федеральная антимонопольная служба - ФАС России [Электронный ре¬сурс]. - Режим доступа:
http://www.fas.gov.ru/
48
Там же
62
– 2,67%), а также количество неэтичной рекламы в 2017 году – 1,57% (в 2016
году – 1,89%)
49
.
В 2018 году антимонопольные органы рассмотрели 15312 заявлений (в
2017 году – 13503 заявлений) о несоответствии рекламы требованиям
законодательства о рекламе. В результате проделанной работы возбуждено
производство 3970 дел по фактам нарушений законодательства Российской
Федерации о рекламе, в ходе рассмотрения которых пресечено 5389
нарушений (в 2017 году – 4613 дел и 5418 нарушений).
В зависимости от характера нарушения и его негативных последствий
для конкуренции, потребителей и общества в целом антимонопольные
органы применяют к нарушителям меры административного наказания и
административного воздействия.
Так, в 2018 году возбуждено 4034 дел об административных
правонарушениях (в 2017 году – 4599 дел), по результатам рассмотрения
которых вынесено 1477 постановления о наложении штрафа на сумму
78 710 300 рублей (в 2017 году – 1844 постановлений на сумму 103 496 300
рублей), в том числе 30 постановлений за неисполнение предписания о
прекращении нарушения законодательства о рекламе на сумму 4 271 000
рублей (в 2017 году – 29 постановлений на сумму 4 476 000 рублей).
В соответствии с Правилами рассмотрения антимонопольным органом
дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской
Федерации о рекламе, вынесено 2734 предписаний о прекращении
нарушения законодательства о рекламе (в 2017 г. – 3404 предписаний).
В 2018 году вновь наибольшее количество выявленных
антимонопольными органами нарушений фиксировалось при
распространении рекламы по сетям электросвязи, такие нарушения
составили 20,04% (в 2017 году – 19,88% всех выявленных нарушений).
49
Федеральная антимонопольная служба - ФАС России [Электронный ре¬сурс]. - Режим доступа:
http://www.fas.gov.ru/
63
Несколько снизилась доля нарушений в рекламе финансовых услуг –
12,75% от всех выявленных нарушений (в 2017 году данные нарушения
составили 15,74% всех нарушений), которые по-прежнему являются самыми
многочисленными нарушениями среди всех ограничений, установленных для
рекламы отдельных видов товаров.
Число нарушений в рекламе лекарственных средств, медицинских
услуг и биологически активных добавок сократилось по сравнению с
прошлым годом – в 2018 году они составили 7,57% всех нарушений (в 2017
году – 8,36% всех нарушений).
Отмечается сокращение количества нарушений в рекламе алкогольной
продукции по сравнению с предыдущим годом (в 2018 году – 4,77% всех
нарушений, в 2017 году – 6,05%).
Распространение рекламы, водящей в заблуждение, в 2018 году
составило 11,56% всех нарушений, что вполне незначительно выше данных
2017 года (в 2017 году – 10,3% всех нарушений). Количество недостоверной
рекламы значительно выросло по сравнению с предшествующим годом – в
2018 году такие нарушения составили 18,24% всех нарушений (в 2017 году –
11,92%). Также отмечается рост недобросовестной рекламы: в 2018 году –
3,27% всех нарушений (в 2017 году – 2,29%). При этом практически не
изменилось количество неэтичной рекламы в 2018 году – 1,35% (в 2017 году
– 1,57%)
50
.
Выводы по второй главе:
Подводя итоги главы, можно сказать следующее. Антимонопольное
законодательство содержит все базовые условия, связанные с исключением
возможного произвола со стороны уполномоченных структур. К
фундаментальным руководящим началам, обуславливающим
ответственность за нарушение антимонопольного законодательства,
50
Федеральная антимонопольная служба - ФАС России [Электронный ре¬сурс]. - Режим доступа:
http://www.fas.gov.ru/
64
относятся принципы законности, справедливости, обоснованности,
неотвратимости наказания, гуманизма, презумпции невиновности.
В силу своей специфики реклама выступает эффективным средством
влияния на психологию представителей различных социальных слоев и
групп, являющихся потребителями продукции, товаров, работ, услуг. Даже
при наличии кризисных явлений в экономической и иных областях нашей
жизни она активно воздействует на состояние рынка в целом;
В содержание ст. 38 ФЗ РФ «О рекламе» нуждается в определенной
корректировке, обусловленной необходимостью закрепления в ней четких
указаний на меры административной ответственности.