35
2.2 Юридические основы создания, использования и передачи
рекламных произведений
Проанализируем правовые основы создания и использования рекламы
в деятельности рекламных агентств на примере ООО «Компания Квадрат».
Реклама является одним из способов стимулирования реализации
товаров, услуг или работ, предоставляемых рекламодателем. Реклама
является одним из способов рекламодателя проинформировать неопре-
деленный круг потенциально заинтересованных лиц о каких-либо товарах,
услугах, событиях, т.е. реклама является одной из разновидностей
информации.
Однако реклама обладает специфическими качествами, позволяющими
отделить ее от других видов информации, что в свою очередь позволяет
соблюдать и применять российское законодательство в сфере рекламы.
В первую очередь что бы признаваться рекламной информация должна
обладать следующими признаками: реклама изготавливается в виде
отдельного рекламного продукта, это могут быть листовки, афиши, баннеры,
размещенные в сети Интернет, объявления в газетах и др.; в так же
рекламная информация должна распространяться общедоступными
способами, не направленными каким-то определенным адресатам, а
охватывающим неопределенный круг получателей.
Реклама напрямую связана с предпринимательской деятельность, и
предназначена для информирования в той или иной степени потенциальных
клиентов. Стоит отметить, что благодаря этому свойству рекламной
информации, рекламой нельзя признавать частные объявления физических
лиц не осуществляющих предпринимательскую деятельность, в том числе
опубликованные в таких средствах массой информации как газеты
27
.
27
Филина Ф.Н., Толмачев И.А. Услуги. Бухучет, налогообложение, юридический аспект. - М.: ГроссМедиа -
2015. С. 108
36
В отношениях, связанных с рекламной информацией участвуют четыре
составляющие: рекламодатель, рекламопроизводитель, рекла-
мораспространитель и потребители (пользователи) рекламы.
Рекламодатель - это юридическое лицо или индивидуальный
предприниматель, занимающийся предпринимательской деятельностью,
которое является источником рекламной информации. Рекламодатель
выступает как заказчик рекламы для ее производства, размещения и
распространения, с целью получения от потребителя рекламы желаемого
эффекта. Таким эффектом может быть побуждение потребителя купить
рекламируемый товар, воспользоваться услугой или же просто придать
большую известность организации.
Потребители рекламы - это юридические или физические лица, до
сведения которых доводится или может быть доведена рекламная ин-
формация, с целью воздействия и получения желаемого экономического,
политического или социального эффекта.
Рекламопроизводитель - это юридическое лицо или индивидуальный
предприниматель, который за плату осуществляет приведение рекламной
информации к готовой для распространения форме. Это может быть
отрисовка баннеров, предназначенных для размещения на рекламных
площадях в сети Интернет или в печатной продукции, создание макета и
печать листовок, создание видеороликов, предназначенных для
распространения на телевидении.
Рекламораспространитель - юридическое лицо или индивидуальный
предприниматель, который за плату осуществляет размещение или
распространение рекламной продукции в средствах массовой информации,
включая радио или телевещание, сеть Интернет или любыми другими
доступными методами.
Бывают ситуации, когда рекламодатель выступает в качестве всех трех
субъектов рекламной деятельности, т.е. сам изготавливает и распространяет
рекламную информацию; так же рекламодатель может выступать в роли двух
37
субъектов, т.е. самостоятельно только изготавливает рекламу, а
распространением занимается другое лицо. Однако такое случается только в
очень крупных организациях, в которых содержание рекламного отдела не
повлечет значительных расходов. Как правило организации,
заинтересованные в рекламе, пользуются услугами рекламных агентств,
поскольку это позволяет понести меньшие расходы, и получить больший
желаемый эффект за счет профессионализма организаций,
специализирующихся на рекламном бизнесе.
В своей деятельности организация выступает в роли рекламопро-
изводителя и рекламораспространителя или только в роли рекламорас-
пространителя.
В связи со спецификой предоставляемых организацией услуг,
необходимо разобрать какими нормативно-правовыми актами руковод-
ствуется организация в своей деятельности
28
.
Главный закон государства - Конституция Российской Федерации,
гарантирует, согласно статьи 34, право заниматься любой пред-
принимательской деятельность не запрещенной законом, при этом в статье 8
гарантируется единство экономического пространства государства и свободу
реализовывать предлагаемы клиентам услуги по всей территории Российской
Федерации. Конституция Российской федерации пункт 4 статьи 29
гарантирует право каждому свободно искать, получать, передавать,
производить и распространять информацию любым законным способом,
рекламная информация, являясь одним из видов информации, имеет право на
распространение рекламодателем, рекламопроизводителем и
рекламораспространителем.
Однако по мимо свободы заниматься рекламной деятельность, статья
57 Конституции Российской Федерации обязывает выплачивать законно
установленные налоги и сборы.
28
Кашанина Т.В., Кашанин А.В. Российское право: Учебник для вузов. 2-e изд., пересмотр. - М.: Норма: НИЦ
ИНФРА-М. - 2013. С. 278
38
Гражданский кодекс Российской Федерации регулирует гражданско-
правовые отношения, на основании данного кодифицированного
федерального закона проводится вся хозяйственная жизнь организации,
начиная с момента ее регистрации.
Рекламное агентство было зарегистрировано в январе 2012 года, и на
основании статей 87-94 Гражданского кодекса Российской Федерации имеет
организационного-правовую форму «Общество с ограниченной
ответственностью». Данные статьи устанавливают максимальное количество
участников; ответственность участников и учредителей общества за
обязательства и убытки организации и другие основные понятия, требования
и права данной организационно-правовой формы. Более подробно правовые
положения общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности
учредителей и участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации
указаны в Федеральном законе от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью»
29
.
Типы договоров, на основании которых может осуществлять свою
деятельность, так же указаны в Гражданском кодексе Российской Федерации.
В связи со спецификой работы (рекламная деятельность), руководствуясь
главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, основным
договором, используемым организаций, является договор возмездного
оказания услуг. Так же организация свою деятельность может вести на
основании глав 49, 51 и 52 Гражданского кодекса Российской Федерации,
договора поручения, договора комиссии и агентского договора
соответственно.
Следующим основным законом, регулирующим деятельность ре-
кламного агентства, является Федеральный закон от 13.03.2006 №°38-Ф3 «О
рекламе». Данный закон устанавливает правила относительно права
29
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об обществах с ограниченной
ответственностью" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)//Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, N
7, ст. 785
39
рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей на
предоставление добросовестной и достоверной рекламы. А также в цели
Федерального закона «О рекламе» входит предупреждение нарушений
законодательства о рекламе и пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Федеральный закон «О рекламе» в статье 5 устанавливает требования к
рекламе и указывает что реклама должна быть добросовестной и
достоверной. В данной статье так же указан перечень рекламных продуктов,
которые являются недобросовестной или недостоверной рекламной, к ним
относятся рекламные продукты в которых содержится некорректное
сравнение с товарами конкурентов, указание на характеристики товара не
соответствующие действительным, и другие, всего четыре пункта
относящиеся к недобросовестной рекламе и двадцать - к недостоверной. Так
же статье 5 указывается, что реклама не должна призывать к насилию и
жестокости, к противоправным действиям; в рекламе не допускается
содержимое порнографического характера, демонстрация процессов курения
и употребления алкогольных напитков и другое
30
.
Статья 6 Федерального закона «О рекламе» защищает несовер-
шеннолетних от негативного влияния рекламы, запрещая в рекламной
продукции дискредитировать родителей, создавать у несовершеннолетних
комплекс неполноценности, как связанные с отсутствием у них ре-
кламируемой продукции, так и с их внешней привлекательностью.
Глава 3 Федерального закона «О рекламе» устанавливает особенности
рекламы отдельных видов товаров. К таким товарам относятся: алкогольная
продукция, лекарственные средства, медицинские изделия и услуги,
финансовые услуги и другие. В этой главе устанавливаются ограничения на
рекламу отдельного вида продукции, например, реклама алкогольной
продукции не должна показывать сцены употребления алкоголя или
осуждать воздержание от алкоголя, так и запрет на рекламу отдельного вида
30
Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 28.03.2017) "О рекламе"// Собрание законодательства
РФ", 20.03.2006, N 12, ст. 1232
40
продукции в целом, например, не допускается к рекламе продукция военного
назначения.
Глава 5 Федерального закона «О рекламе» устанавливает госу-
дарственный надзор в сфере рекламы и ответственность за нарушение
данного закона. Согласно статье 33 Антимонопольный орган в приделах
своих полномочий (полномочия Антимонопольной службы установлены
Постановлением Правительства Российский Федерации от 30.06.2004г. №331
«Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе»)
осуществляет государственный надзор за соблюдением российского
законодательства о рекламе. Для достижения этих целей антимонопольный
орган имеет права выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям и
рекламораспространителям предписания о прекращении нарушения
законодательства о рекламе обязательные для исполнения; предъявлять иски
о запрете распространения рекламной продукции; проводить проверки
соблюдения требований законодательства о рекламе рекламодателями,
рекламопроизводителями и рекламораспространителями
31
.
Статья 65.1 Федерального закона «О рекламе» регламентирует
организацию и проведение проверок в сфере рекламы, согласно этой статьи
основанием для внеплановой проверки является истечение срока исполнения
предписания, выданного антимонопольным органом, выявленные нарушения
в результате проводимого антимонопольными службами наблюдения за
соблюдением обязательных требований и другие.
Федерального закона «О рекламе» в статье 38 предусматривает
ответственность за нарушение законодательства о рекламе. Например,
согласно пункту 2 - лица чьи права и интересы были нарушены распро-
странение недобросовестной рекламы имеют право обратиться в суд за
возмещением убытков, о возмещении вреда, причиненного здоровью или
31
Приказ Федеральной Антимонопольной Службы Российской Федерации от 23.11.2012г. №711/12 «Об
утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению
государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства
российской федерации о рекламе»// Режим доступа: www.consultant.ru
41
имуществу физических и юридических лиц. Так же статья 38 устанавливает,
что ответственность за рекламу ненадлежащего качества несет то лицо по
чьей вине произошло нарушение, это может быть рекламодатель,
рекламопроизводитель или рекламораспространитель.
Более подробно ответственность за нарушения закона о рекламе
описана в Приказе Федеральной Антимонопольной Службы России от
23.11.2012 № 711/12 «Об утверждении Административного регламента
Федеральной антимонопольной службы по исполнению государствен-
ной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения
законодательства российской федерации о рекламе».
Руководствуясь данным Федеральным законом «О рекламе», ООО
«Компания Квадрат» всегда проверяет рекламную информацию перед ее
созданием и (или) размещением на предмет соблюдения законодательства.
Помимо этого, рекламное агентство руководствуется Указом Президента
Российской Федерации от 17.02.1995 № 161 «О гарантиях права граждан на
охрану здоровья при распространении рекламы», потому никогда не создает
и не распространяет рекламу целителей, экстрасенсов и других лиц,
объявляющих себя специалистами в области медицины, но не имеющих
разрешения на занятия частной медицинской практикой
32
Помимо законодательства о рекламе, организация руководствуется
главой 70 «Авторское право» и главой 71 «Права, смежные с авторскими»
Гражданского кодекса Российский Федерации.
В процессе своей деятельности рекламное агентство создает рекламные
баннеры и интернет-порталы (сайты), что является объектами авторского
права, т.к. является результатами интеллектуальной деятельности.
Относительно рекламного баннера объектом авторского права является
графическое решение, а сайт представляет собой сразу два объекта
авторского права поскольку для создания сайта создается как графический
32
Указ Президента Российской Федерации от 17.02.1995г. №161 «О гарантиях права граждан на охрану
здоровья при распространении рекламы»//Режим доступа: http://www.consultant.ru
42
дизайн, так и программа для ЭВМ, обеспечивающая функционал. Для
возникновения, осуществлении и защиты авторских прав не требуется
соблюдение каких-либо формальностей, и согласно статье 1259
Гражданского кодекса Российской Федерации, защищаются вне зависимости
от достоинств и ценности.
В соответствии со статьей 1295 Гражданского Кодекса Российской
Федерации авторами или соавторами созданных в рамках трудовых
обязанностей рекламных баннеров и сайтов являются сотрудники
организации непосредственно выполнявшие работу, однако не смотря на
признание авторства исключительное право на результат интеллектуальной
деятельности в этом принадлежит работодателю, поскольку являются
служебным произведением, потому организация имеет право распоряжаться
ими по свою усмотрению, в том числе указывать свое имя (название
организации) как имя создателя при использовании служебного
произведения.
Поскольку работы по созданию баннера или сайта в рекламном
агентстве, как правило выполняются по договору с заказчиком, в соот-
ветствии со статьей 1296 Гражданского кодекса Российской Федерации,
исключительное право на результат интеллектуального труда принадлежит
заказчику, при условии, что в договоре на выполнение данных работ не было
предусмотрено иное.
Согласно статьи 1271 Гражданского кодекса Российский Федерации
для оповещения о принадлежащем исключительном праве на результат
интеллектуального труда правообладатель (организация-изготовитель или
организация, по заказу которой он был создан) вправе использовать знак
охраны авторского прав который помещается на каждом экземпляре
произведения и состоит из следующих элементов: латинской буквы «C» в
окружности, имени или наименования правообладателя, года первого
опубликования произведения (например, © ООО «Мишкин лес», 2012).
При этом, при передачи исключительных прав на произведение,
43
согласно статье 1265 Гражданского Кодекса Российской федерации, у ООО
«Компания Квадрат» остается право признаваться автором созданного сайта
или рекламного баннера, и потому организации имеет право размещать
информацию о сайте или баннере в своем портфолио, с целью привлечения
новых клиентов.
Таким образом, можно сделать общие выводы по главе: Реклама наряду
с другими произведениями искусства при выполнении определенных
условий является объектом защиты авторских прав. При этом автору могут
принадлежать неимущественные и исключительные (имущественные) права.
Особенностью авторских прав на рекламу состоит в том, что при её создании
как правило происходит взаимодействие трех субъектов: автора, заказчика
рекламы и рекламного агентства. Объем их прав зависит от того какие
конкретные договора были заключены при осуществлении заказа рекламы.
При этом независимо от содержания всех договоров непосредственный
создатель рекламы обладает правом авторства на свой продукт. При
осуществлении заказа, изготовления и размещения рекламы должно быть
соблюдено законодательство Российской Федерации и в частности:
федеральный закон «О рекламе», Гражданский кодекс, Трудовой кодекс и
другие нормативно- правовые акты.
44
Глава 3. Проблемы функционирования рынка рекламных
услуг
3.1 Разработка направлений рекламной деятельности и
проблемы предложения рекламы на рынке
В дальнейшей выпускной квалификационной работе будет рассмотрена
деятельность и защита авторских прав на рекламные произведения в ООО
«Компания Квадрат» в связи, с чем дадим краткую характеристику
организации.
ООО «Компания Квадрат» зарегистрирована Межрайонной Ин-
спекцией Федеральной Налоговой службы №15 по Санкт-Петербургу 30
января 2012 года. Организация находится на налоговом учете в Меж-
районной Инспекции Федеральной Налоговой Службы №27 по Санкт-
Петербургу, ей присвоен Основной государственный регистрационный
номер 1127847054500, Идентификационный номер налогоплательщика
7816530157 и код причины постановки на учет 781601001.
Организационно-правовой формой «Компании Квадрат» выбрано
Общество с Ограниченной Ответственностью, которая является наиболее
популярной в Российской Федерации, поскольку данная организационно-
правовая форма не требует большого уставного капитала и не требует от
участников общества отвечать по долгам организации своим имуществом.
В настоящее время единственным участником Общества является
Орлова Татьяна Анатольевна, размер уставного капитала составляет 10 000
рублей. Генеральным директором является Трифонов Сергей Александрович.
Сферой деятельности ООО «Компания Квадрат» является широкий
спектр услуг, которые клиенты могут приобрести как отдельно друг от друга,
так и комплексе:
разработка логотипа и фирменного стиля;
разработка сайта;
разработка систем обработки заказов (актуально для интернет-