65
В законодательстве наблюдается тенденция отхода от принципа
фидуциарности и представительства интересов доверителя применительно к
доверенностям, прежде всего доверенностям в сфере предпринимательской
деятельности.
Термин «предпринимательские отношения», лежащий в основе
безотзывной доверенности, должен рассматриваться в широком смысле,
поскольку такого рода доверенности, вероятно, будут использоваться и в
корпоративных отношениях, где в качестве участника юридического лица
может выступать лицо, не являющееся субъектом предпринимательской
деятельности.
В тоже время исходя из Постановления Конституционного Суда РФ от
24.02.2004 № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных
положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах
»…» можно сделать вывод, что «деятельность акционеров не является
предпринимательской».
Предлагается под «предпринимательским обязательством» понимать
обязательство, субъекты которого зарегистрированы в установленном
законом порядке и осуществляют в рамках данного обязательства на свой риск
самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение
прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ
или оказания услуг.
Для того, чтобы корпоративные соглашения с участием акционеров и
других участников корпоративных организаций относились к категории
предпринимательских обязательств, необходимо расширить сферу действия
безотзывных доверенностей и указать в качестве основания не только
предпринимательские, но и обязательства, вытекающие из корпоративных
договоров, т.е. использовать в ст. 188.1 термин «корпоративные
обязательства» или «обязательства из корпоративных договоров».
Представляется возможным также использовать нормы Арбитражного
66
процессуального кодекса Российской Федерации, в котором фигурируют
термины «корпоративные споры» (ст. 225.1), «экономические споры» (ст. 28).
Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что в
большинстве стран, где применяется институт безотзывной доверенности,
законодательство не ограничивает сферу применения данной доверенности
лишь предпринимательскими отношениями (Германия, США,
Великобритания, Малайзия, Австралия, Египет и др.).
Представляется, что безотзывная доверенность и в Российской
Федерации может получить распространение в отношениях между
непредпринимателями, что, по мнению автора, является весьма
преждевременным.
Рассматривая новеллу п. 4 ст. 185 ГК РФ, обращено внимание на то, что
ГК РФ не называет виды договоров, которые могут предусматривать
полномочия представителя. Вероятно, это может быть любой договор, а не
только договоры посреднического типа (поручения, агентирования и др.), что
однако требует разъяснения в постановлении Пленума Верховного Суда РФ.
Проблематичным видится применение отдельных норм о доверенности
к такого рода договорам, содержащим полномочия представителя, учитывая
правовую природу доверенности как односторонней, безвозмездной сделки и
договора, являющегося двусторонней и многосторонней сделкой.
Представляется, что договоры, упоминаемые в п. 4 ст. 185 ГК РФ должны
иметь посреднический характер (договор поручения, договор агентирования).
Другие договоры могут иметь место лишь применительно к
предпринимательской сфере и соответственно безотзывным доверенностям.
Учитывая, что в основе безотзывной доверенности может выступать
договор поручения, а также тот факт, что безотзывная доверенность всегда
основана на обязательстве и является исполнением или способом обеспечения
исполнения обязательства, необходимо привести в соответствие с нормами ст.
188.1 ГК РФ нормы о договоре поручения.
67
В ст. 977 ГК РФ не предусматривается исключений из положения о
праве отмены доверителем поручения. Для разрешения противоречия
необходимо п. 2 ст. 977 ГК РФ изложить в следующей редакции:
«2. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от
него во всякое время, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Соглашение об отказе от этого права ничтожно, за исключением случаев
, предусмотренных законом».
68
Глава 3 Проблемы применения законодательства о
безотзывных доверенностях
3.1 Право на отзыв доверенности и право на отказ от доверенности как
способы прекращения доверенности
Одной из наиболее важных проблем в сфере применения доверенностей
в целом является проблема прекращения доверенностей, правовой природы
отмены доверенности и информирования об этом. Попытки их решения
предприняты законодателем при внесении изменений в Гражданский кодекс
РФ. Об актуальности этих проблем свидетельствует и правоприменительная
практика, где достаточно распространены споры, в основе которых лежит факт
выполнения действия по доверенности, которая отменена. Об этом доверенное
лицо и (или) третье лицо, перед которым совершается действие от имени
представителя, не знали
72
. Так, Определением ВАС РФ от 17.02.2011 № ВАС-
1301/11 по делу № А50-1855/2010
73
было отказано в передаче дела по иску о
признании незаключенным соглашения о замене стороны по договору аренды
и об истребовании имущества из чужого незаконного владения для пересмотра
в порядке надзора судебных постановлений. Суд исходил из того, что лицо,
действующее на основании доверенности, заключило спорное соглашение в
рамках предоставленных истцом полномочий, а доказательства,
подтверждающие, что в момент совершения сделки представитель и
арендодатель были уведомлены об отмене доверенности, отсутствовали.
Правовая природа отмены доверенности также в науке вызывала споры
. Отмена доверенности представляет собой одностороннюю сделку, на
которую распространяются нормы о сделках, в частности, о
недействительности сделок. Так, в частности, отмена доверенности как сделка
должна быть совершена в определенной форме. В отношении отмены
72
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.04.2005 № А33-24646/04-С3-Ф02-1783/05-С1,
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 23.05.2000 № Ф03-А51/00-1/789 // «КонсультантПлюс»
73
Определение ВАС РФ от 17.02.2011 № ВАС-1301/11 по делу № А50-1855/2010 // «КонсультантПлюс»
69
доверенности от имени юридического лица действуют те же нормы, что и в
отношении совершения доверенности. Так, при обжаловании действий
учредителя хозяйственного общества по отмене доверенности, выданной
обществом и выступающим при этом в качестве исполнительного органа
юридического лица, суд отказал в удовлетворении иска к физическому лицу
как ненадлежащему ответчику. Последний осуществлял действия по отмене
доверенности как представитель юридического лица, а, следовательно, и
ответчиком должно выступать юридическое лицо
74
.
До 1 сентября 2013 г. любая доверенность могла быть отменена без
каких-либо ограничений, что подтверждалось и судебной практикой. Так, в
Определении ФАС Западно-Сибирского округа от 09.06.2004 № Ф04/3408-
133/А02-2004
75
отмечалось, что положения подп. 2 п. 1 ст. 188 ГК РФ не
связывают право отмены доверенности с наличием договорных отношений
между лицом, выдавшим доверенность, и его представителем.
С 1 сентября 2013 года представляемый может указать в безотзывной
доверенности, выданной представителю, на то, что эта доверенность не может
быть отменена до окончания срока ее действия либо может быть отменена
только в предусмотренных в доверенности случаях.
Однако безотзывность доверенности не означает, что она вообще не
может быть отозвана ни при каких обстоятельствах.
В соответствии с п. 1 ст. 188.1 ГК РФ безотзывная доверенность может
быть прекращена:
1) в связи с окончанием срока ее действия, причем с 1 сентября 2013 года
сроки действия доверенностей не ограничиваются тремя годами,
2) в доверенности могут быть предусмотрены случаи ее отмены,
например, по инициативе представляемого лица, но по истечении
74
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 11.03.2003 № Ф03-А59/03-1/317 // «КонсультантПлюс»
75
Определение ФАС Западно-Сибирского округа от 09.06.2004 № Ф04/3408-133/А02-2004 Кассационная
жалоба на определение о прекращении дела возвращена правомерно, поскольку у заявителя отсутствовали
полномочия на подписание кассационной жалобы в связи с отменой ранее выданной заявителю доверенности.
//«КонсультантПлюс»
70
определенного срока, до истечения такого срока доверенность является
безотзывной,
3) такая доверенность в любом случае может быть отменена после
прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения
исполнения которого она выдана. Основания прекращения обязательства
предусмотрены в главе 26 ГК РФ (например, прекращение обязательства
исполнением, отступным, новацией, смертью гражданина и т.д.), и данный
перечень не является исчерпывающим
4) в любое время в случае злоупотребления представителем своими
полномочиями, равно как и при возникновении обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти.
Данные обстоятельства должны быть установлены в судебном порядке.
Перечень оснований прекращения безотзывной доверенности,
предусмотренный в ст. 188.1 ГК РФ, на наш взгляд, не является
исчерпывающим. Ограничения касаются лишь отмены и отзыва доверенности.
Думается, что в отношении безотзывной доверенности действуют и те
основания прекращения доверенности, которые предусмотрены в п. 1 ст. 188
ГК РФ, за исключением подп. 2, 3. Действие доверенности прекращается
вследствие:
1) истечения срока доверенности;
2) прекращения юридического лица, от имени которого или которому
выдана доверенность, в том числе в результате его реорганизации в форме
разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу;
3) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его
недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
4) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его
недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
5) введения в отношении представляемого или представителя такой
процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право
самостоятельно выдавать доверенности.
71
Для избежания на практике противоречий между нормами п. 1 ст. 188 и
п. 1 ст. 188.1 нотариусу целесообразно в тексте доверенности прописать и
другие основания прекращения доверенности, в том числе вышеназванные.
3.2 Проблемы передоверия в безотзывных доверенностях
Спорным является вопрос об удостоверении безотзывной доверенности,
выдаваемой в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями
филиалов и представительств юридических лиц. В соответствии с п. 3 ст. 187
ГК РФ в новой редакции доверенность, выдаваемая в порядке передоверия,
должна быть нотариально удостоверена.
Правило о нотариальном удостоверении доверенности, выдаваемой в
порядке передоверия, не применяется к доверенностям, выдаваемым в порядке
передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и
представительств юридических лиц.
Лицо, которому выдана безотзывная доверенность, по общему правилу
п. 3 ст. 188.1 ГК РФ не может передоверить совершение действий, на которые
оно уполномочено, другому лицу. Однако иное может быть предусмотрено в
доверенности. Таким образом, безотзывная доверенность не исключает
выдачи на ее основании доверенности в порядке передоверия. При буквальном
толковании новелл ГК РФ в том случае, если безотзывная доверенность
выдана юридическим лицом и удостоверена нотариально, в части передоверия
допускается выдача доверенности в порядке передоверия без нотариального
удостоверения. Однако законодатель при конструировании норм о
безотзывной доверенности акцентировал внимание на том, что безотзывная
доверенность может быть совершена только в нотариальной форме и
передоверие вообще не характерно для такой доверенности. Представляется,
что передоверие в случаях, предусмотренных в безотзывной доверенности,
должно быть совершено в нотариальной форме с тем, чтобы нотариус мог
проверить правомерность такого передоверия, как впрочем и наличие
72
безотзывной доверенности, а также возможность передоверия на ее
основании.
Возникает вопрос относительно возможности отмены доверенности,
выданной в порядке передоверия, как самим представляемым лицом, так и
представителем, действующим на основании безотзывной доверенности.
Согласно п. 2 ст. 188 ГК РФ лицо, которому выдана доверенность, во
всякое время может отказаться от полномочий, а лицо, выдавшее
доверенность, может отменить доверенность или передоверие, за
исключением случая, предусмотренного статьей 188.1 настоящего Кодекса.
Таким образом, не представляемое лицо, не представитель по основной
безотзывной доверенности не могут отменить доверенности, а представитель
отказаться от доверенности, выданной в порядке передоверия, кроме случаев,
предусмотренных ст. 188.1 ГК РФ.
Не менее важные проблемы могут возникнуть на практике в связи с
последующим передоверием. В соответствии с п. 7 ст. 187 ГК РФ передача
полномочий лицом, получившим эти полномочия в результате передоверия,
другому лицу (последующее передоверие) не допускается, если иное не
предусмотрено в первоначальной доверенности или не установлено законом.
Данная норма означает, что и в безотзывной доверенности может быть
предусмотрено, что лицо, получившее полномочия в результате передоверия,
вправе передать такие полномочия другому лицу. Учитывая, что при
совершении передоверия, как впрочем и последующего передоверия,
полномочия представителя по основной доверенности и по доверенности,
выданной в порядке передоверия, не прекращаются, если иное не
предусмотрено в доверенностях. Однако такая ситуация не безопасна,
особенно в тех случаях, когда доверенность выдается на участие в управлении
юридическим лицом, в том числе на участие в принятии решений на общих
собраниях участников.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать следующие выводы:
73
не только применительно к безотзывным доверенностям, но и
доверенностям, выданным в порядке передоверия, необходимо предусмотреть
исключительно нотариальную форму, в том числе, если безотзывная
доверенность выдана юридическим лицом, руководителем филиала или
представительства юридического лица;
в законодательстве целесообразно установить запрет на
последующее передоверие по безотзывным доверенностям, в связи с чем в п.
3 ст. 188.1 слова «если иное не предусмотрено в доверенности» исключить, а
п. 3 изложить в следующей редакции: «Лицо, которому выдана безотзывная
доверенность, не может передоверить совершение действий, на которые оно
уполномочено, другому лицу, если иное не предусмотрено в доверенности».
3.3 Безотзывные доверенности с множественностью лиц
Вопрос о множественности лиц в доверенности, как в отношении
доверителя, так и доверенного лица, ставился еще в дореволюционное время.
Как писал К.П. Победоносцев, «нет препятствия уполномочивать несколько
поверенных по одному и тому же делу. О взаимном отношении их между
собой и к доверителю закон не упоминает. Лишь по крестьянским делам у
мирового посредника есть в законе правило, что в случае назначения двух
поверенных, они должны действовать совокупно. Поверенный, не
участвовавший в действиях своего товарища, не вправе впоследствии
оспаривать его действия (Пол. Крест. Учр. 37).
По совокупной доверенности (2325 ст.), поверенные могут действовать
только вместе. На сем основании признана недействительной просьба об
отмене решения, подписанная действительно лишь одним из двух поверенных
, тогда как другой из подписавших был неграмотный (Касс. реш. 1876 г., №
327)»
76
.
76
Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и
обязательства//http://www.nchti.ru/phocadownload/Right/ClassicOfRussianCivilistic/Elib/816.html
74
Согласно п. 1 ст. 185 ГК РФ в редакции, действовавшей до 1 сентября
2013 года, доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое
одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.
Такое определение доверенности не допускало множественности лиц не на
стороне доверителя, не на стороне представителя. С 1 сентября 2013 года
редакция ст. 182 ГК РФ претерпела существенные изменения. Доверенностью
теперь признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом
другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими
лицами. Таким образом, в определении доверенности заложена возможность
выдачи доверенности нескольким представителям одновременно. При этом
каждый из представителей может обладать различным набором полномочий,
не пересекаясь с полномочиями других представителей, либо полномочия
представителей могут совпадать, т.е. каждый из представителей вправе
осуществлять одинаковые полномочия, но в любом случае в интересах
доверителя.
До 1 сентября 2013 года вопрос о множественности лиц при совершении
доверенностей оставался дискуссионным, на что обращалось внимание и в
литературе
77
. Термин «множественность лиц» применяется в гражданском
праве в основном к обязательственным отношениям. Согласно п. 1 ст. 308 ГК
РФ в обязательстве в качестве каждой из его сторон - кредитора или должника
- могут участвовать одно или одновременно несколько лиц. В науке в
основном рассматриваются виды таких обязательств (долевые, солидарные,
субсидиарные). К.А.Сердюков формулирует авторское определение
обязательства с множественностью лиц как единого обязательства, субъекты
которого (либо один из них) образованы несколькими лицами. Кроме того,
автор обосновывает, что долевые и субсидиарные обязательства не следует
относить к обязательствам с множественностью лиц, а осложнение
77
Черемных Г.Г. Некоторые вопросы нотариального удостоверения доверенностей // Нотариус. 2012, № 1,
Зайцева Т.И. Нотариальная практика: ответы на вопросы. М.: Волтерс Клувер, 2007, Репин В.С. Комментарий
к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). М.: ИНФРА-М-НОРМА,
1999.