45
от имени или в интересах которых действует представитель. Данное
обязательство связано с предпринимательской деятельностью, в противном
случае безотзывную доверенность выдать нельзя.
3. В доверенности должно быть указано на то, что она носит
безотзывный характер.
4. Представитель по безотзывной доверенности действует не в интересах
представляемого, а в своих интересах или интересах третьего лица.
5. Из названного положения вытекает еще один признак безотзывной
доверенности – отсутствие фидуциарности, характерной для всех других
видов доверенностей, что будет подробно рассмотрено далее.
6. Безотзывная доверенность не может быть отменена в любое время по
инициативе представляемого лица как другая доверенность. На это
обстоятельство должно быть прямое указание в доверенности. Думается, что
простое указание в названии доверенности, что она является безотзывной,
является недостаточным.
7. Безотзывная доверенность, как и любая другая доверенность, имеет
определенный период действия, который с 1 сентября 2013 года не
ограничивается тремя годами. В том случае, если срок действия не указан, то
доверенность действует в течение одного года с момента ее совершения. Срок
в доверенности может быть определен:
календарной датой,
периодом времени,
указанием на событие, которое неизбежно должно наступить.
События, которые могут наступить или не наступить, не определяют
срок действия доверенности. При таких обстоятельствах доверенность будет
действовать в течение одного года со дня совершения безотзывной
доверенности.
8. Спорным является вопрос о возможности сочетания в одной
доверенности условия об отзывности и безотзывности, например, на период
46
один год доверенность – безотзывная, а по истечении этого срока – отзывная,
или для части полномочий безотзывная, а для остальных – с возможностью
отзыва. Исходя из толкования п. 1 ст. 188.1 ГК РФ такие доверенности
допустимы, но для исключения разных точек зрения на данную проблему
необходимо дать соответствующее разъяснение в постановлении Пленума
Верховного Суда РФ.
Поскольку в п. 1 ст. 188.1 ГК РФ говорится о том, что в доверенности
могут быть указаны случаи, при которых она может быть отменена, то в
качестве такого случая может быть указано истечение определенного срока
или указание на отдельные полномочия, или иное условие.
При этом условие о сроке и отдельных поручениях не должно
противоречить абз. 2 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ о том, что такая доверенность в
любом случае может быть отменена после прекращения того обязательства,
для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана, а также в
любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями
. Это может иметь место и при возникновении обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти.
9. Форма безотзывной доверенности может быть только нотариальная.
Нормы п. 2 ст. 185.1 ГК РФ о приравниваемом к нотариальному удостоверении
не применяются к безотзывной доверенности, поскольку не распространяются
на связанные с предпринимательской деятельностью отношения. Однако при
этом остается открытым вопрос о доверенностях, выдаваемых в части
исполнения корпоративных соглашений, в которых в качестве участника
юридического лица может выступать гражданин, не занимающийся
предпринимательской деятельностью.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что правовая
природа безотзывной доверенности не дает возможности ее однозначно
определить как доверенность. Безотзывная доверенность имеет лишь условное
название, а по своей правовой природе скорее представляет собой элемент
47
договорных обязательств – элемент исполнения или способа обеспечения
исполнения обязательства.
Эти и другие вопросы требуют дополнительного осмысления
законодателем, а также правоприменительной практикой, прежде всего
практикой работы нотариальных органов, в том числе в рамках
совершенствования законодательства о нотариате.
2.2 Предпринимательское обязательство как основание совершения
безотзывной доверенности
В соответствии с п. 1 ст. 188.1 ГК РФ безотзывная доверенность
выдается в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства
представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах
которых действует представитель, в случаях, если такое обязательство связано
с осуществлением предпринимательской деятельности.
Таким образом, обязательство между должником (представляемым) и
кредитором (представителем или третьим лицом) должно носить
предпринимательский характер. В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ
предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой
риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от
пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания
услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом
порядке.
В тоже время понятие «предпринимательского обязательства» или
«обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской
деятельности,» в законодательстве отсутствует. Как отмечает В.Д. Рузанова, в
законодательстве упоминаются «обязательства, связанные с
предпринимательской деятельностью» (ст. 322 ГК); «обязательства, связанные
с осуществлением предпринимательской деятельности» (ст. ст. 310, 315);
«обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности» (ст.
48
401); «обязательство предпринимателя» (ст. 316); «обязательства, стороны
которого действуют как предприниматели» (ст. 359)
56
.
Представляется, что термин «предпринимательские отношения»
применительно к безотзывным доверенностям будет рассматриваться в
широком смысле, поскольку такого рода доверенности, вероятно, будут
использоваться и в корпоративных отношениях, где в качестве участника
юридического лица может выступать лицо, не являющееся субъектом
предпринимательской деятельности. Так, например, ст. 32. 1 Федерального
закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
57
предусматривает особенности акционерного соглашения, в качестве которого
признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или)
об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению
его стороны обязуются осуществлять определенным образом права,
удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от
осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть
предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на
общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими
акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене
и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от
отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также
осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением
обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Во исполнении такого соглашения может быть выдана безотзывная
доверенность, которая предоставляет право участвовать и общем собрании
акционеров и голосовать при принятии решений.
56
Рузанова В.Д. Особенности гражданско-правового статуса субъектов предпринимательских обязательств в
ГК и в Концепции развития гражданского законодательства // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012 -
№ 2 - С. 50.
57
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства
РФ. 1996, № 1, ст. 1.
49
В тоже время Постановлением Конституционного Суда РФ от
24.02.2004 № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных
положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах»,
регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного
общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании
«Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города
Пензы»
58
разъяснено, что «предпринимательская деятельность представляет
собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, цель
которой - систематическое получение прибыли от пользования имуществом,
продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами,
зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При
этом деятельность акционеров не является предпринимательской (она
относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности),
однако и она влечет определенные экономические риски, поскольку само
акционерное общество предпринимательскую деятельность осуществляет».
Безотзывная доверенность может быть совершена при условии, что
обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности.
Для этого необходимо сформулировать в законодательстве понятие
«предпринимательское обязательство», под которым следует понимать
обязательство, субъекты которого зарегистрированы в установленном
законом порядке и осуществляют в рамках данного обязательства на свой риск
самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение
прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ
или оказания услуг.
Для того, чтобы корпоративные соглашения с участием акционеров и
других участников корпоративных организаций относились к категории
58
Постановление Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 № 3-П «По делу о проверке конституционности
отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих
порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с
жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города
Пензы» // Собрание законодательства РФ. 2004, № 9, ст. 830
50
предпринимательских обязательств, необходимо расширить сферу действия
безотзывных доверенностей и указать в качестве основания не только
предпринимательские, но и обязательства, вытекающие из корпоративных
договоров.
Для того, чтобы законодательством была предусмотрена возможность
использования безотзывных доверенностей в корпоративных отношениях
необходимо наряду с термином «предпринимательские обязательства»
использовать термин «корпоративные обязательства» или «обязательства из
корпоративных договоров». Последние уже предусмотрены в отдельных
федеральных законах, в частности, акционерное соглашение предусмотрено в
ст. 32.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах», соглашение об управлении партнерством – в ст. 6 Федерального
закона от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах».
Термин «корпоративный договор» предусмотрен в п ГК РФ в редакции
Проекта федерального закона «О внесении изменений в части первую… ГК
РФ», в соответствии с которым участники хозяйственного общества или
некоторые из них вправе заключить между собой договор об осуществлении
своих корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в
соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным
образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.
Представляется возможным также использовать нормы Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации, в котором фигурируют
термины «корпоративные споры» (ст. 225.1), «экономические споры» (ст. 28).
Учитывая, что с 1 марта 2013 г. расширен предмет гражданского права
за счет корпоративных отношений, то наряду с предпринимательскими
законодателю целесообразно упомянуть корпоративные отношения в ст. 188.1
ГК РФ. Определение корпоративных отношений возможно через нормы главы
4 ГК РФ о юридических лицах, а также ст. 225.1 АПК РФ.
Таким образом, представляется необходимым предпринимательские
отношения рассматривать как отношения между субъектами
51
предпринимательской деятельности, что корреспондирует нормам абз. 3 п. 1
ст. 2 ГК РФ о предпринимательской деятельности, а также корпоративные
отношения, которые также предусмотрены в ст. 2 ГК РФ и будут определены
при принятии изменений в главу 4 ГК РФ. Под корпоративными отношениями
следует понимать отношения, связанные с участием в корпорации, а также
обязательственные отношения между учредителями (участниками) и
корпорацией, возникающие в связи с участием в корпорации.
Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что в
большинстве стран, где применяется институт безотзывной доверенности,
законодательство не ограничивает сферу применения данной доверенности
лишь предпринимательскими отношениями. Так, например, даже в Египте
безотзывная доверенность применяется в отношениях купли-продажи между
лицами, не являющимися предпринимателями. Безотзывная доверенность –
Таукиль – выдается продавцом покупателю после выплаты полной стоимости
за объект недвижимости Египта. Таукиль (Доверенность) - это безотзывная
доверенность подтверждающая переход права собственности от продавца к
покупателю.
Такая доверенность предоставляет право распоряжаться и владеть
недвижимостью.
Таукиль заверяется в местной государственной нотариальной конторе и
является основным документом в случае дарения, наследования или
перепродажи недвижимости в дальнейшем.
На имя будущего владельца также выдается Таукиль, чтобы
недвижимость перешла в его собственность. Если продается вторичная
недвижимость Египта, оригиналы и копии всех Таукилей предыдущих
владельцев должны прилагаться.
При продаже недвижимости каждый новый покупатель отмечается в
Таукиле, где указывается, что лицо, которому передается конкретная жилая
единица со всеми соответствующими правами и гарантиями, отныне может
52
управлять и распоряжаться этой единицей по своему усмотрению и от своего
имени.
В Таукиле указываются характеристики объекта недвижимого
имущества, права и гарантии, принадлежащие приобретателю недвижимости,
который может по своему усмотрению и от своего имени распоряжаться
данным объектом по такой доверенности. Таукиль дает право распоряжения
объектом недвижимого имущества как в свою пользу, так и в пользу третьих
лиц.
В этот документ вписываются только меняющиеся от сделки к сделке
данные (выдающего Таукиль, получателя, объекта недвижимости). Сам
покупатель не может вносить изменения в этот документ. В данной
доверенности не указывается основание ее выдачи (хотя оно должно быть), а
также сумма сделки.
Таукиль составляется и удостоверяется в государственной нотариальной
конторе. Таукиль не является оспариваемым. Вопросы возникают только в
случае смерти продавца при отсутствии удостоверенного судом договора
купли-продажи. Необходимо хранить все доверенности от предыдущих
владельцев - их копии или регистрационные номера
59
.
Нет ограничений при применении безотзывной доверенности какой-
либо сферой правоотношений в Германии, США, Великобритании, Малайзии
, Австралии.
Представляется, что безотзывная доверенность и в Российской
Федерации может получить распространение в отношениях между
непредпринимателями. К тому же при принятии законодательства о
безотзывной доверенности ставилась цель применять нормы о безотзывной
доверенности к корпоративным отношениям, где участниками хозяйственных
обществ и товариществ могут выступать не только субъекты
предпринимательской деятельности. О расширении сферы действия
59
Безотзывная доверенность купли-продажи. Консультации Компании «Риндер» // http://rinder-ekb.ru
53
безотзывной доверенности уже звучат предложения и в средствах массовой
информации.
«Например, представляемый (доверитель) заключает с представителем
(поверенным) договор поручения на представление его интересов в споре о
выкупе земельного участка. Момент оплаты определен сторонами датой
подачи представителем необходимого пакета документов на государственную
регистрацию. В момент, когда представитель, совершив все необходимые
действия, добился оформления необходимых документов и ему осталось
только выполнить техническую функцию по подаче документов в
регистрирующий орган, недобросовестный представляемый отменяет
доверенность и самостоятельно подает документы, заявляя об отсутствии
оснований для оплаты вознаграждения представителю. Разумеется,
представитель не лишен права требовать через суд возмещения убытков в виде
фактически оказанных юридических услуг, что, однако, сопряжено с потерей
времени, сил и средств. Таким образом, безотзывность доверенности будет
гарантией того, что полномочие представителя не будет прекращено
непосредственно перед наступлением момента оплаты»
60
.
Новеллой является и п. 4 ст. 185 ГК РФ, согласно которой правила ГК
РФ о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия
представителя содержатся в договоре, в том числе в договоре между
представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом,
либо в решении собрания, если иное не установлено законом или не
противоречит существу отношений.
ГК РФ не называет виды договоров, которые могут предусматривать
полномочия представителя. Вероятно, это может быть любой договор, не
только договоры посреднического типа (поручения, агентирования и др.), что
, однако требует разъяснение в постановлении Пленума Верховного Суда РФ.
60
Коротков Д.Б. Безотзывная доверенность как новый институт Российского гражданского
права//http://territoriaprava.ru/topics/45829
54
Единственное требование к такого рода договорам, содержащееся в
названной статье, - это стороны договора. В качестве стороны договора
должен выступать доверитель (представляемое лицо). При этом договор
должен соответствовать требованиям, предъявляемым к форме доверенности.
При формировании единой информационной системы нотариальных
доверенностей с 10 января 2014 года в соответствии с Федеральным законом
от 02.10.2012 № 166-ФЗ «О внесении изменений в Основы законодательства
Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты
Российской Федерации»
61
необходимо и эти данные включать в
информационную систему.
Проблематичным видится применение отдельных норм о доверенности
к договорам, содержащим полномочия представителя, учитывая правовую
природу доверенности как безвозмездной сделки и договора, являющегося
двусторонней и многосторонней сделкой. Так, например, согласно п. 3 ст. 189
ГК РФ по прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его
правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность. В том случае,
если полномочия представителя содержатся в договоре и представитель
является стороной договора, то оснований для возврата экземпляра договора
у представителя не будет, впрочем как и у третьего лица, если оно является
стороной в таком договоре. Исключение могли бы составлять
предпринимательские договоры и безотзывные доверенности.
Представляется, что договоры, упоминаемые в п. 4 ст. 185 ГК РФ,
должны иметь посреднический характер (договор поручения, договор
агентирования). Другие договоры могут иметь место лишь применительно к
предпринимательской сфере и соответственно безотзывным доверенностям.
Учитывая, что в основе безотзывной доверенности может выступать
договор поручения, а также тот факт, что безотзывная доверенность всегда
61
Федеральный закон от 02.10.2012 № 166-ФЗ «О внесении изменений в Основы законодательства
Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Собрание
законодательства РФ. 2012, № 41, ст. 5531