55
основана на обязательстве и является исполнением или способом обеспечения
исполнения обязательства, необходимо привести в соответствие с нормами ст.
188.1 ГК РФ нормы о договоре поручения. Согласно ст. 977 ГК РФ договор
поручения прекращается вследствие отмены поручения доверителем; отказа
поверенного; смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них
недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от
него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.
В названной статье не предусматривается исключений из названного
правила. Таким образом, «представляемый (доверитель), который выдал
безотзывную доверенность на основании договора поручения, имеет
возможность обойти норму ст. 188.1 ГК РФ о безотзывной доверенности,
применив положения п. 1 ст. 977 ГК РФ о праве доверителя в любое время
отказаться от договора и о ничтожности отказа от этого права. С
прекращением договора поручения автоматически прекращает свое действие
и доверенность как документ, выданный на основании договора»
62
.
Для разрешения противоречия необходимо п. 2 ст. 977 ГК РФ дополнить
словами «…за исключением случаев, предусмотренных законом», изложив
его в следующей редакции:
«2. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от
него во всякое время, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Соглашение об отказе от этого права ничтожно, за исключением случаев
, предусмотренных законом».
2.3 Признак фидуциарности в безотзывных доверенностях
Одной из наиболее важных теоретических проблем, связанных с
безотзывной доверенностью, является проблема определения правовой
природы такой доверенности. Для этого необходимо обратиться к понятию
62
Коротков Д.Б. Безотзывная доверенность как новый институт Российского гражданского
права//http://territoriaprava.ru/topics/45829
56
доверенности, которое также претерпело с 1 сентября 2013 года отдельные
изменения.
Федеральный закон от 07.05.2013 № 100-ФЗ «О внесении изменений в
подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей
Гражданского кодекса Российской Федерации», вступивший в силу 1 сентября
2013 года, внес целый ряд изменений в нормы гражданско-правового
института доверенностей, включая понятие «доверенности».
В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается
письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим
лицам для представительства перед третьими лицами.
При этом понятие представительства, предусмотренное в п. 1 ст. 182 ГК
РФ, не меняется. В свою очередь представительство связано с совершением
сделок от имени и в интересах представляемого. Согласно п. 1 ст. 182 ГК РФ
сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица
(представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности,
указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа
или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и
прекращает гражданские права и обязанности представляемого.
В соответствии с названной нормой сделка, совершенная одним лицом
(представителем) от имени другого лица (представляемого) непосредственно
создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности
представляемого. При этом совершение сделки основано на полномочии,
которое вытекает из нескольких юридических фактов, в том числе
доверенности, указании закона. Кроме того, это может быть акт
государственного органа или органа местного самоуправления, Таким
образом, представительство, в основе которого лежит доверенность, связано с
созданием, изменением и прекращением гражданских прав и обязанностей
представляемого. В соответствии со ст. 153 ГК РФ, которая не претерпела
изменений, сделками признаются действия граждан и юридических лиц,
направленные на установление, изменение или прекращение гражданских
57
прав и обязанностей. Таким образом, действие представителя, которое
непосредственно создает, изменяет или прекращает гражданские права и
обязанности представляемого, является сделкой, поскольку подпадает под
определение ст. 153 ГК РФ.
В связи с вышеизложенным доверенность является основанием для
возникновения у представителя полномочия совершать от имени и в интересах
представляемого лица сделки, которые непосредственно создают, изменяют
или прекращают гражданские права и обязанности представляемого.
Представитель действует от имени представляемого. Этими действиями
представитель создает для представляемого гражданско-правовые отношения
. Соответственно представитель действует в интересах представляемого, а не
в своих интересах. Об этом говорится в частности в Методических
рекомендациях по удостоверению доверенностей, утвержденных Решением
ФНП от 07 - 08.07.2003, Протокол № 03/03
63
. Отношения представительства,
основанного на доверенности, характеризуются двумя признаками:
представитель может действовать только от имени представляемого и в
интересах представляемого.
Это подтверждается и нормами п. 2 ст. 182 ГК РФ, согласно которым не
являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но
от собственного имени. В редакции, действовавшей до 1 сентября 2013 года, к
таким лицам относятся коммерческие посредники, конкурсные управляющие
при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п. Перечень таких лиц
не является исчерпывающим. Основным критерием их определения является
действие в чужих интересах, но от собственного имени. Представитель же
выступает в интересах представляемого, но не от собственного имени. Кроме
того, в соответствии с п. 2 ст. 182 ГК РФ к лицам, выступающим от
собственного имени, относятся лица, уполномоченные на вступление в
переговоры относительно возможных в будущем сделок. В соответствии с
63
Решение ФНП от 07 - 08.07.2003, Протокол № 03/03 // Нотариальный вестник. № 11, 2003.
58
новой редакцией ГК РФ не являются представителями лица, действующие
хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, лица, лишь передающие
выраженную в надлежащей форме волю другого лица, а также лица,
уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в
будущем сделок.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать следующие выводы:
1) доверенность – это юридический факт, порождающий отношения
представительства,
2) эти отношения носят гражданско-правовой характер, поскольку для
представляемого создаются, изменяются или прекращаются гражданские
права и обязанности,
3) представитель действует от имени представляемого лица и в его
интересах,
4) отношения между представителем и представляемым носят
фидуциарный характер.
Относительно фидуциарного характера доверенности как сделки в науке
сказано немало. Подробный обзор позиций, обосновывающий фидуциарную
природу доверенности, приведен в статье В.А. Микрюкова «Об ограничении
права на отмену доверенности»
64
, где автор говорит об особом доверительном
характере отношений представительства, который основан на доверенности и
следует уже из самого легального названия соответствующего письменного
уполномочия, выдаваемого одним лицом другому лицу для представительства
перед третьими лицами. Далее автор утверждает, ссылаясь на словарь В.И.
Даля
65
, что в неюридическом значении доверенность - это уверенность в
человеке, в том, что на него можно вполне положиться.
А. Киселев отмечает, что фидуциарная сделка не имеет определения в
Гражданском кодексе РФ. При этом приводит в качестве примера
64
Микрюкова В.А. «Об ограничении права на отмену доверенности» // Вестник Пермского университета –
2012 - № 1 - С. 131 - 138.
65
Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. М.: РИПОЛ классик, 2006. Т. 1. 752 с.
59
доверенность, которая является односторонней сделкой и имеет относительно
подробную регламентацию. Кроме того, автор указывает в качестве
необходимого признака фидуциарной сделки доверительный характер
отношений сторон и отсутствие права требования
66
.
Термин «фидуциарность» происходит от лат. fiducia – доверие.
Фидуциарность означает лично-доверительный характер.
Под фидуциарностью понимается наличие особой доверительности в
отношениях между их участниками.
Применительно к договорным отношениям Ю.Л. Ершов так определяет
фидуциарность отношений. «В данном случае это не просто декларация того,
что в таких договорах необходимо иметь высокую степень доверия. В любом
договоре необходимо иметь доверие к контрагенту, ведь любая сторона
договора может не исполнить своих обязательств, тем самым нарушив
интересы второй стороны. Однако для таких случаев существуют меры
гражданско-правовой ответственности, призванные защитить интересы
потерпевшего. Такие меры ответственности действуют, конечно, и в
отношении договора поручения». Рассматривая договор поручения, автор
отмечает, что «принципиальное отличие договора поручения как
фидуциарного в том, что даже при формально правомерных действиях
поверенного, не дающих повода призвать его к ответственности, доверитель
тем не менее может испытать серьезный ущерб»
67
.
К признакам фидуциарного характера в отношении договоров обычно
относят возможность одностороннего отказа от договора, особенности
исполнения обязательств и особенности сферы применения
68
.
М.А. Егорова отмечает, что договор мог быть признан фидуциарным,
если он соответствует трем требованиям:
66
Киселев А. Регулирование фидуциарных обязательств, или Новая формула гражданского договора в России
// СПС КонсультантПлюс. 2013.
67
Гражданское право: учебник: в 3 томах / И.А. Андреев, И.З. Аюшеева, А.С. Васильев и др.; под ред. С.А.
Степанова. М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2011. Т. 2. // СПС «КонсультантПлюс»
68
Егорова М.А. Односторонний отказ от исполнения гражданско-правового договора. 2-е изд., перераб. и доп.
М.: Статут, 2010, Гражданское право. В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1994. С. 348.
60
а) договор не должен быть возмездным (это означает, что отношения не
могут носить предпринимательского характера);
б) закон должен содержать специальную норму права, которая бы
устанавливала, что при данном виде договорных отношений для каждой из
сторон договора возможен отказ от его исполнения;
в) отношения сторон должны носить лично-доверительный характер
69
.
Данные положения можно спроецировать и на односторонние сделки.
«Поскольку доверитель лишен возможности постоянного контроля за
действиями своего поверенного, но автоматически, в силу закона, становится
стороной заключенных им сделок, - по мнению Е.А. Суханова и, безусловно,
с этим мнением необходимо согласиться, - это требует высокой степени
доверия в их взаимоотношениях»
70
.
В то же время в науке отмечается, что фидуциарность и
предпринимательский характер сделки не могут существовать одновременно.
«Фидуциарность обязательства в полной мере может проявляться при
отсутствии в нем встречного удовлетворения (возмездности). В возмездных
обязательствах степень фидуциарности ослабляется, а при наличии
коммерческой направленности исключается вообще, поскольку интересы
коммерческого оборота требуют свободы в распоряжении своими правами и
обязанностями, если, конечно, законом не установлено иное»
71
.
Однако законодательством с 1 сентября 2013 года предлагается
совместить не совместимое – ввести доверенности без права их отмены, лишь
в предпринимательской сфере и при отсутствии принципа фидуциарность в их
основе.
69
Егорова М.А. Односторонний отказ от исполнения гражданско-правового договора. 2-е изд., перераб. и доп.
М.: Статут, 2010.
70
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст. Комментарии. Алфавитно-предметный
указатель / Под ред. О.М. Козыря и др. М.: Международный центр финансово-экономического развитии, 1996.
С. 434.
71
Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй: в 3 т. / Н.В.
Бандурина, А.И. Бибиков, О.А.Рузакова и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014. Т. 3. // СПС
«КонсультантПлюс»
61
Согласно п. 1 ст. 188.1 основным признаком безотзывной доверенности
является невозможность ее отмены до окончания срока действия или в других
предусмотренных в доверенности случаях.
При этом в абз. 2 п. 1 названной статье предусматриваются и другие
случаи прекращения безотзывной доверенности, а именно прекращение
безотзывной доверенности в любом случае после прекращения того
обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она
выдана. Кроме того, в числе оснований независимо от прекращения
обязательства названо злоупотребление представителем своими
полномочиями, а также возникновение обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти.
Безотзывная доверенность выдается лишь для исполнения или
обеспечения исполнения обязательства. Это обязательство как гражданско-
правовое отношение возникает между представителем и представляемым.
Необходимо учитывать, что в обязательстве между кредитором и должником
права и обязанности носят не однонаправленный характер. Цели,
направленность действий кредитора и должника носят противоположный
характер. Кредитор и должник не могут действовать друг от имени друга и в
интересах друг друга. Их интерес носит противоположный характер. В тоже
время при безотзывной доверенности представляемый выдает представителю
доверенность для исполнения или обеспечения исполнения обязательства
представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах
которых действует представитель. В данном обязательстве кредитором
выступает представитель или третье лицо, а должником является
представляемое лицо. Все эти обстоятельства свидетельствуют об отсутствии
фидуциарного характера доверенности, а также о том, что представитель
(кредитор) будет действовать в своих интересах или интересах третьих лиц, но
не интересах представляемого лица (должника).
Таким образом, представитель по безотзывной доверенности действует
не в интересах представляемого, а в своих интересах. Обязательство
62
исполняется или его исполнение обеспечивается с помощью полномочий,
вытекающих из безотзывной доверенности. Причем в обязательстве
представитель выступает в качестве кредитора, в связи с чем он действует в
своих интересах с целью исполнения обязательства, где представитель
выступает должником. В обязательстве кредитор и должник имеют взаимные
права и обязанности, которые не могут быть реализованы путем наделения
ими контрагента по договору.
В связи с вышеизложенным представляется сомнительным
использование термина «безотзывная доверенность» к сделкам, упомянутым
в ст. 188.1 ГК РФ.
Возникает противоречие между правовой природой доверенности и
безотзывной доверенностью.
Для целей ликвидации такого противоречия п. 3 ст. 182 ГК РФ расширил
функции представителя по совершению сделок от имени представляемого в
отношении себя лично. Представитель не может совершать сделки от имени
представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица,
представителем которого он одновременно является, за исключением случаев,
предусмотренных законом. Таким образом, законодательством могут быть
предусмотрены случаи, при которых представитель вправе совершать сделки
от имени представляемого в отношении себя лично. Данное положение также
ведет к утрате смысла доверенности, поскольку представитель, в том числе по
доверенности, выступает в интересах представляемого лица, а не в своих
интересах. Однако при совершении сделки в отношении себя лично
представитель будет заинтересован в обеспечении прежде всего своих
интересов, а не интересов представляемого лица. При этом правовой интерес
представителя и представляемого в сделке, где в обеих стороны выступает
представитель, будет иметь разнонаправленный характер.
Резюмирую вышесказанное, можно сделать следующие выводы:
в законодательстве наблюдается тенденция отхода от принципа
фидуциарности и представительства интересов доверителя применительно к
63
доверенностям, прежде всего доверенностям в сфере предпринимательской
деятельности. Об этом свидетельствует не только конструкция безотзывной
доверенности, но и положение ст. 182 ГК РФ о возможности в случаях,
предусмотренных законом, совершения сделок представителем по
доверенности в отношении себя лично;
конструкция безотзывной доверенности не укладывается в рамки
традиционного понимания доверенности и представительства, как институтов,
направленных на обеспечение прежде всего правовых интересов доверителя,
а не представителя;
правовая природа безотзывной доверенности больше близка к
виду исполнения или способу обеспечения исполнения обязательства;
применение безотзывной доверенности ограничивается областью
предпринимательских отношений, которые возникают в связи с
осуществлением предпринимательской деятельности. Сфера
предпринимательской деятельности не охватывает корпоративные договоры,
особенно в тех случаях, когда участниками таких договоров являются лица, не
выступающие субъектами предпринимательской деятельности. Для
ликвидации такого рода ограничения необходимо расширить сферу
применения безотзывной доверенности корпоративными отношениями,
закрепив такой термин в ГК РФ. При отсутствии же такого термина
необходимо указать на обязательства, вытекающие из корпоративных
договоров, которые будут раскрыты в изменениях к главе 4 ГК РФ. До
внесения такого рода изменений целесообразно указать виды таких
соглашений, в частности, акционерное соглашение, соглашение об
управлении партнерством и др.
Таким образом, безотзывная доверенность занимает особое место в
системе оснований возникновения отношений представительства. Ее
основными признаками являются следующие.
64
1. Безотзывная доверенность выдается лишь в целях исполнения или
обеспечения исполнения обязательства представляемого перед
представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует
представитель.
2. Основанием совершения безотзывной доверенности является
предпринимательское обязательство.
3. В доверенности должно быть указано на то, что она носит
безотзывный характер.
4. Представитель по безотзывной доверенности действует не в интересах
представляемого, а в своих интересах или интересах третьего лица.
5. Отсутствие фидуциарности, характерной для всех других видов
доверенностей.
6. Безотзывная доверенность не может быть отменена в любое время по
инициативе представляемого лица как другая доверенность.
7. Безотзывная доверенность, как и любая другая доверенность, имеет
определенный период действия, который с 1 сентября 2013 года не
ограничивается тремя годами.
8. Спорным является вопрос о возможности сочетания в одной
доверенности условия об отзывности и безотзывности. Исходя из толкования
п. 1 ст. 188.1 ГК РФ такие доверенности допустимы.
9. Форма безотзывной доверенности может быть только нотариальная.
Правовая природа безотзывной доверенности не дает возможности ее
однозначно определить как доверенность. Безотзывная доверенность имеет
лишь условное название, а по своей правовой природе скорее представляет
собой элемент договорных обязательств – элемент исполнения или способа
обеспечения исполнения обязательства. Конструкция безотзывной
доверенности не укладывается в рамки традиционного понимания
доверенности и представительства, как институтов, направленных на
обеспечение прежде всего правовых интересов доверителя, а не
представителя.