52
Глава 2. Проблемы применения законодательства о безотзывной
доверенности
2.1 Способы прекращения безотзывной доверенности
До первого сентября 2013 года любая доверенность могла быть отменена
без каких-либо ограничений, что подтверждалось и судебной практикой. В
Определении ФАС Западно-Сибирского округа от 09.06.2004 N Ф04/3408-
133/А02-2004
1
отмечено, что положения подп. 2 п. 1 ст. 188 ГК РФ не
связывают право отмены доверенности с наличием договорных отношений
между лицом, выдавшим доверенность, и его представителем.
С 1 сентября 2013 года представляемый может указать в безотзывной
доверенности, выданной представителю, на то, что эта доверенность не может
быть отменена до окончания срока ее действия либо может быть отменена
только в предусмотренных в доверенности случаях.
Однако безотзывность доверенности не означает, что она вообще не
может быть отозвана ни при каких обстоятельствах.
Безотзывная доверенность может быть прекращена в соответствии с п. 1
ст. 188.1 ГК РФ:
1) в связи с окончанием срока ее действия, причем с 1 сентября 2013 года
сроки действия доверенностей не ограничиваются тремя годами,
2) в доверенности могут быть предусмотрены случаи ее отмены, к
примеру, по инициативе представляемого лица, но по истечении определенного
срока, до истечения такого срока доверенность является безотзывной,
3) такая доверенность в любом случае может быть отменена после
прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения
которого она выдана. Основания прекращения обязательства предусмотрены в
главе 26 ГК РФ (например, прекращение обязательства исполнением,
1
Определение ФАС Западно-Сибирского округа от 09.06.2004 N Ф04/3408-133/А02-2004
Кассационная жалоба на определение о прекращении дела возвращена правомерно,
поскольку у заявителя отсутствовали полномочия на подписание кассационной жалобы в
связи с отменой ранее выданной заявителю доверенности. // СПС КонсультантПлюс.
53
отступным, новацией, смертью гражданина и т.д.), и данный перечень не
является исчерпывающим,
4) в любое время в случае злоупотребления представителем своими
полномочиями, равно как и при возникновении обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти.
Данные обстоятельства должны быть установлены в судебном порядке.
Перечень оснований прекращения безотзывной доверенности,
предусмотренный в ст. 188.1 ГК РФ не является исчерпывающим. Ограничения
касаются лишь отмены и отзыва доверенности. Может быть, что в отношении
безотзывной доверенности действуют и те основания прекращения
доверенности, которые предусмотрены в п. 1 ст. 188 ГК РФ, за исключением
подп. 2, 3. Действие доверенности прекращается вследствие:
1) истечения срока доверенности;
2) прекращения юридического лица, от имени которого или которому
выдана доверенность, в том числе в результате его реорганизации в форме
разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу;
3) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его
недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
4) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его
недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
5) введения в отношении представляемого или представителя такой
процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право
самостоятельно выдавать доверенности.
Для избежания на практике противоречий между нормами п. 1 ст. 188 и п.
1 ст. 188.1 нотариусу целесообразно в тексте доверенности прописать и иные
причины прекращения доверенности, в том числе вышеназванные.
Нужно отметить, что перечень причин прекращения доверенности,
предусмотренный п. 1 ст. 188 ГК РФ, является закрытым и не допускает его
расширительного толкования.
54
При этом указания на прекращение доверенности, выданной нескольким
представителям, в случае признания одного из представителей
недееспособным, положения ГК РФ не содержат.
Вместе с тем в силу ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия
граждан и юрлиц, направленные на установление, изменение или прекращение
гражданских прав и обязанностей.
Согласно ст. 155 ГК РФ односторонняя сделка создает обязанности для
лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц
только в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами.
В соответствии со ст. 156 ГК РФ к односторонним сделкам
соответственно применяются общие положения об обязательствах и о
договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и
существу сделки.
Таким образом, доверенность является односторонней сделкой.
Определением Верховного Суда РФ от 28.06.2011 N 18-В11-26
1
отмечено,
что по смыслу ст. 185 ГК РФ доверенность представляет собой одностороннюю
сделку, из которой возникает право поверенного выступать от имени
доверителя, в том числе заключать договоры по отчуждению имущества
доверителя.
При этом п. 1 ст. 418 ГК РФ предусмотрено, что обязательство
прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено
без личного участия должника либо обязательство другим образом неразрывно
связано с личностью должника.
В силу п. 1 ст. 6 ГК РФ в случаях, когда предусмотренные п. п. 1 и 2 ст. 2
ГК РФ отношения прямо не урегулированы законодательством или
1
Определение Верховного Суда РФ от 28.06.2011 N 18-В11-26
Дело о признании права собственности, оспаривании договоров купли-продажи земельного
участка, зарегистрированных прав собственности направлено на новое кассационное
рассмотрение, так как истец сослался на то, что он продал лишь часть недвижимости.
Намерения продавать всю недвижимость и весь участок он не имел. Поэтому часть
земельного участка, находящаяся под строениями, которые им не продавались, не могла
перейти в собственность покупателя.
55
соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким
отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское
законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).
По аналогии закона можно предположить, что и в случае признания
должника недееспособным обязательство прекращается только в случае, если
исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо
обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника.
Таким образом, исходя из положений указанных норм права, а также
принимая во внимание буквальное содержание ст. 188 ГК РФ, можно сделать
вывод, что признание одного из доверенных лиц недееспособным влечет
прекращение полномочий, предоставленных доверенностью, только в
отношении такого доверенного лица. В отношении иных доверенных лиц
полномочия, предоставленные доверенностью, сохраняются.
Тем не менее, в случае если действовать по доверенности должны все
доверенные лица единовременно, то, по смыслу ст. 418 ГК РФ, в случае
признания одного из доверенных лиц недееспособным полномочия остальных
доверенных лиц, также прекращаются, поскольку в указанном случае
исполнение не может быть произведено без личного участия доверенного лица,
признанного недееспособным.
ГК РФ ст. 188.1 предусматривает сдерживающий механизм против
возможных рисков: в случае злоупотребления представителем своими
полномочиями, равно как и при возникновении обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти,
представляемый может аннулировать доверенность. К примеру, возможны
такие обстоятельства, когда заемщик в обеспечение своих обязательств по
возврату суммы займа и уплате процентов выдал кредитору безотзывную
доверенность на продажу своих активов. Заемщик исправно возвращает сумму
займа и платит проценты, но ему становится известно, что кредитор (он же
представитель), несмотря на отсутствие нарушений, подготавливает сделку по
продаже его активов. Это будет основанием для отзыва доверенности.
56
Кроме того, безотзывная доверенность во всяком случае может быть
отменена после прекращения того обязательства, для исполнения или
обеспечения исполнения которого была выдана.
Для сравнения п. 2 ст. IV.D.-1:105 Модельных правил европейского
частного права содержит более широкий перечень оснований для отзыва
доверенности: договорные отношения, на которых основан законный интерес
агента, прекратились в результате неисполнения агентом своих обязанностей;
или агент допустил существенное нарушение обязанностей по договору
поручения; или у принципала существует чрезвычайная и заслуживающая
внимания причина прекратить отношения.
Так как в силу п. 2 комментируемой статьи безотзывная доверенность
подлежит нотариальному удостоверению, ее отзыв также возможен лишь в
нотариальной форме. Это следует из положения п. 1 ст. 188 ГК РФ. Нотариус,
удостоверив заявление об отзыве доверенности, поместит эту информацию в
реестр данных об отозванных нотариальных доверенностях, и все третьи лица
будут считаться извещенными об отзыве такой доверенности (п. 1 ст. 189 ГК
РФ).
Но здесь возникает крайне важный вопрос, ответ на который в
российском праве пока не получен. Отмена доверенности - это односторонняя
сделка. Согласно п. 51 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25
"если односторонняя сделка совершена, когда законом, иным правовым актом
или соглашением сторон ее совершение не предусмотрено или не соблюдены
требования к ее совершению, то по общему правилу такая сделка не влечет
юридических последствий, на которые она была направлена"
1
. Таким образом,
заявление об отзыве безотзывной доверенности будет действительной сделкой,
только если этот отзыв совершается в тех случаях, когда это допущено в самой
доверенности или когда отзыв осуществляется по основаниям, указанным в абз.
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25
"О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации"
57
2 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ (допущенное или предвидимое злоупотребление
представителя, прекращение обеспечиваемого обязательства). Однако, если
такое заявление об отзыве должно нотариально удостоверяться, нотариус не
может удостоверить действительность заявления об отзыве доверенности, не
проверив наличие оснований для отзыва. При этом нотариус не наделен
компетенцией определять и устанавливать наличие злоупотреблений и
прекращение обязательств (например, вопрос о прекращении обязательства в
связи с отказом от договора может быть крайне спорным из-за неясности
вопроса о правомерности совершенного отказа от договора). Означает ли это,
что нотариус просто должен отказывать в удостоверении отзыва такой
доверенности при отсутствии убедительных доказательств возникновения
оснований для отмены полномочия?
Если да, то фактически отзыв безотзывной доверенности в большинстве
случаев будет возможен лишь в судебном порядке. Такое решение имеет то
преимущество, что исключает ситуацию, когда представляемый необоснованно
заявит об отзыве безотзывной доверенности, тем самым осложнив
представителю реализацию его полномочий и исполнение соответствующего
обязательства представляемого. Но оборотной стороной медали оказывается то,
что представляемый лишается возможности оперативно отозвать доверенность
при прекращении обеспечиваемого обязательства или злоупотреблениях
представителя. Возможно, примирить эти противоречия поможет механизм
оперативного принятия судом, в который предъявлен иск об отзыве
доверенности, предварительных обеспечительных мер в виде запрета на
реализацию безотзывных полномочий при наличии весомых оснований
подозревать обоснованность иска.
Но даже если практика пойдет по другому пути и нотариусы будут
удостоверять отмену безотзывной доверенности, наперекор букве закона не
проверяя наличие причин для отмены, это само по себе полностью не лишает
безотзывную доверенность ценности. Во-первых, третьи лица, оценив
ситуацию, вполне могут совершить сделку с представителем, посчитав, что
58
риски признания удостоверенного нотариусом отзыва, имеющим юридическую
силу невелики. Во-вторых, проблема не возникает, если представитель
совершает сделку с самим собой или иным лицом, которого он одновременно
представляет (здесь он вполне способен оценить, насколько обоснованным
было заявление об отзыве). В-третьих, допущение безотзывных доверенностей
означает, что нарушение обязанности не отзывать доверенность без наличия
указанных в законе (или в самой доверенности) оснований, в свою очередь,
будет влечь ответственность представляемого (возмещение убытков, взыскание
штрафа).
В силу прямого указания закона, если на ограничение права отзыва
доверенности не указано в самой доверенности, она не может считаться
безотзывной. Во избежание проблем проще всего в наименовании документа
также указать, что доверенность является безотзывной.
Невозможность отменить доверенность в любое время не означает, что
такая доверенность никогда не может быть отменена. Иначе нормы о
безотзывной доверенности противоречили бы общему запрету на
недобросовестное поведение субъектов гражданского оборота. Особенно если
учитывать отсутствие в новой редакции ГК РФ ограничений на срок действия
доверенности. Основания прекращения такой доверенности указаны в законе.
Прежде всего, это могут быть обстоятельства, прямо указанные в самой
доверенности. То есть в самой доверенности может быть указан закрытый
перечень ситуаций для ее отмены.
При этом доверенность может быть отменена после прекращения того
обязательства, для обеспечения или исполнения которого она была выдана, а
также в любое время в случае злоупотребления представителем своими
полномочиями, а в равной мере возникновения условий, очевидно
свидетельствующих о том, что такое злоупотребление может быть в будущем.
В других случаях, по мысли законодателя, безотзывная доверенность не
отзывается. Таким образом, у поверенного появится законная возможность
производить от имени доверителя юридически важные действия, в том числе и
59
вопреки воле представляемого. В частности, если юрлицо выдаст безотзывную
доверенность, которую не сможет отменить, то у представителя есть
возможность злоупотреблять такой ситуацией. Возможно будет отменить
доверенность в случае злоупотреблений представителя, но отсутствует
законный механизм осуществления этого права. Если компания узнает, что
состоялось злоупотребление, отмена такой доверенности не позволит
разрешить все возникшие проблемы. Правовые последствия ограничения
одностороннего прекращения полномочий могут быть негативными для
представителя и в случае применения мер ответственности. Если представитель
аннулирует полномочие в одностороннем порядке и тем самым прекратит свой
договор с представителем, то он будет отвечать за нанесенные
представляемому убытки. В случае применения безотзывной доверенности при
возникновении конфликта представитель сможет осуществлять полномочия в
своих интересах, вынуждая представляемого обращаться в суд с заявлением о
возмещении убытков.
Нет четкости и в отношении прекращения безотзывной доверенности в
случае злоупотребления или угрозы злоупотребления правомочием со стороны
представителя. Пока не сформирована судебная практика относительно того,
что понимать под злоупотреблением полномочием из безотзывной
доверенности или возникновением обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что злоупотребление возможно в будущем,
применение безотзывной доверенности несет в себе определенные правовые
риски. Не определено, с какого момента такая доверенность отменяется, и
влияет ли на этот срок знание или незнание представляемого о состоявшемся
злоупотреблении. Указано едва лишь на возможность отменить такую
доверенность в любое время. При определении факта злоупотребления нет
ясности, если между представителем и доверителем возник спор относительно
факта злоупотребления, необходимо ли ждать вступления в силу решения суда
и нельзя ли отменить доверенность раньше.
60
В то же время согласно ст. 977 ГК РФ, если доверенность выдана на
основании договора поручения, от которого доверитель вправе отказаться в
любое время, при прекращении такого договора прекращается и доверенность.
Следует признать, с учетом положений ст. 188.1 и 977 ГК РФ, что
фактически безотзывная доверенность таковой не является, а новелла ст. 188.1
ГК РФ не решила поставленных перед ней задач. Безотзывная доверенность,
как она отражена в ГК РФ, не является и обеспечением исполнения
обязательств, а в целом связана с определенными правовыми рисками для
представляемого. Наиболее целесообразным и безопасным представляется
использование безотзывных доверенностей для осуществления разовых
действий или заключения сделок с согласованными условиями.
Представляемый может выдать представителю полномочие на
передоверие. В противном случае передоверие невозможно, ни по каким
основаниям, предусмотренным ГК РФ. Следовательно, лицо, которому выдана
безотзывная доверенность, может передоверить совершение действий, если это
допускает доверенность.
Правила об отмене безотзывной доверенности распространяются также
на отмену доверенности, выданной в порядке передоверия. При этом отозвать
доверенность представляемый сможет только в отношении известных ему
заместителей (ст. 187 ГК РФ).
2.2 Актуальные проблемы, возникающие в судебной практике в связи с
институтом безотзывной доверенности
Институт безотзывной доверенности появился в российском гражданском
законодательстве не так давно, и соответственно практики применения норм о
безотзывной доверенности пока нет. Тем не менее уже сейчас можно говорить о
перспективах использования данного института.
Не секрет, что норма о безотзывной доверенности появилась в ГК РФ на
основании широкого применения данного института в зарубежной практике и в
связи с желанием Правительства РФ и бизнес-сообщества создать также в
61
России международный финансовый центр. Как отмечает Ю.С. Харитонова,
"безотзывную доверенность в законодательстве зарубежных стран принято
рассматривать как инструмент защиты интересов представителя, поскольку она
не может быть отозвана доверителем в любое время". Безусловно, подобную
цель преследовал и российский законодатель, о чем многократно писалось в
научной литературе. Безотзывная доверенность выдается в целях исполнения
обязательства или обеспечения его исполнения и может быть отменена лицом,
выдавшим такую доверенность, исключительно в случаях, предусмотренных п.
1 ст. 188.1 ГК РФ.
Безотзывная доверенность является крайне благоприятным инструментом
в обязательственных правоотношениях. Полагаю, что она станет популярной в
гражданском обороте, поскольку это достаточно дешевый, удобный и быстрый
способ исполнить обязательство или обеспечить его исполнение. Например, А.,
получая сумму займа от Б., может выдать Б. доверенность на право продажи
имущества, принадлежащего А., в случае если А. в оговоренное время не
вернет Б. сумму займа. При оформлении доверенности А. потребуется только
прибегнуть к услугам нотариуса, т.к. для безотзывной доверенности
предусмотрено нотариальное удостоверение, а Б., в случае неисполнения А.
обязанности по возврату суммы займа, не будет вынужден обращаться в суд, а
сможет самостоятельно продать имущество А. по имеющейся доверенности и
тем самым быстро и относительно легко обеспечить исполнение обязанности
А. по возврату суммы займа. Единственным ограничением использования
безотзывной доверенности является то, что обязательство, которое исполняется
или исполнение которого обеспечивается с помощью безотзывной
доверенности, должно быть связано с осуществлением предпринимательской
деятельности.
Несмотря на несомненные достоинства и преимущества безотзывной
доверенности, думаю, что правоприменители столкнутся с рядом проблем
правового и фактического порядка.