42
либо прекращение, представляет собой сделку, т.к. соответствует определению
статьи 153 ГК РФ.
Согласно вышеизложенному доверенность есть основание для
возникновения у представителя полномочий по совершению от имени
представляемого, и в его интересах сделки, непосредственно создающей,
изменяющей либо прекращающей гражданские права, обязанности лица,
являющегося представляемым.
Представитель осуществляет действия от имени представляемого.
Данные действия создают для представляемого отношения гражданско-
правового характера.
Таким образом, представитель осуществляет действия в интересах
представляемого, а не в собственных интересах. Это подтверждается
положениями Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей.
В основе отношений представительства, которые основываются на
доверенности, лежат следующие признаки - представитель действует от имени
в интересах представляемого, и от имени представляемого.
Это подтверждает и норма пункта второго статьи 182 ГК РФ, в
соответствии с которой не рассматриваются в качестве представителей лица,
которые действуют хотя и в чужих интересах, но от своего имени. В редакции,
которая действовала до 01.09.2013 г, подобные представители представлены
коммерческими посредникам, конкурсными управляющими при банкротстве,
душеприказчиками в случае наследования, и др. Перечень подобных лиц
является открытым. Основной критерий для их определения состоит в том, что
они действуют от собственного имени, но в чужом интересе.
Представитель, в свою очередь, действует не от собственного имени.
Согласно пункту второму статьи 182 ГК РФ к числу лиц, которые
выступают от своего имени, относятся лица, которые уполномочены вступать в
переговоры применительно к сделкам, которые возможны в будущем. Согласно
новой редакции ГК РФ не выступают в качестве представителей лица, которые
действуют хотя и в чужом интересе, но от своего имени, лица, которые только
43
передают выраженную в должной форме волю иного лица, и лица, которые
уполномочены вступать в переговоры применительно к сделкам, которые
возможны в будущем.
С учетом указанных положений представляется возможным сделать ряд
выводов:
1) доверенность выступает в качестве юридического факта, который
порождает отношения представительства,
2) указанные отношения являются гражданско-правовыми, т.к.
сопровождаются созданием прав и обязанностей для представляемого, их
изменением либо прекращением,
3) представитель осуществляет действия от имени представляемого лица
и в интересах представляемого,
4) отношения представителя и представляемого являются фидуциарными.
Применительно к фидуциарному характеру доверенности как сделки в
научных публикациях представлен значительный объем сведений.
Анализ обоснования фидуциарной природы доверенности представлен в
публикации В. А. Микрюкова. Автор отмечает особый доверительный характер
отношений представительства, основывающийся на доверенности, и
обусловленный самим легальным названием данного письменного
уполномочия, которые одно лицо выдает другому для того, чтобы
осуществлять представительство перед третьими лицами. Затем автор
утверждает, со ссылкой на словарь В.И. Даля, что в неюридическом
понимании доверенность есть уверенность в человеке, в т.ч. что на человека
вполне можно положиться.
А. Киселев указывает, что определение фидуциарной сделки в ГК РФ не
предусмотрено. При этом он приводи пример доверенности, которая
представляет собой одностороннюю сделку, и регламентирована сравнительно
подробно. Также автор отмечает в виде признака фидуциарной сделки,
являющегося необходимым, существование доверительного характера
отношений между сторонами, и отсутствие права требования.
44
Понятие фидуциарности происходит от латинского термина fiducia –
доверие. Фидуциарность связана с лично-доверительными характером.
Фидуциарность рассматривается в качестве наличия особой
доверительности в отношениях.
Ю.Л. Ершовым фидуциарность договорных отношений рассматривается
следующим образом. Данный исследователь отмечает, что речь идет не о
простой декларации того, что в подобных договорах требуется высокая степень
доверия. Доверие требуется в любом договоре, т.к. любая из сторон договора
может не выполнить обязательства по договору. При этом применительно к
подобным случаям имеются меры гражданско-правовой ответственности,
которые призваны обеспечить защиту интересов потерпевшего. Подобные
меры ответственности действуют и применительно к договору поручения.
Анализируя данный договор, Ю.Л. Ершов указывает, что принципиальная
особенность данного договора как фидуциарного состоит в том, что и при
действиях поверенного, являющихся формально правомерными, не дающих
оснований для того, чтобы признать его ответственность, доверитель может
столкнуться с серьезным ущербом.
В качестве признаков фидуциарного характера применительно к
договорам, как правило, относят возможность одностороннего отказа от
исполнения договора, специфику сферы применения и исполнения
обязательств.
М.А. Егоровым отмечено, что признание договора в качестве
фидуциарного исключается в случае, если он соответствует следующим
требованиям:
а) не должна предусматриваться возмездность договора, т.е. отношения
не могут быть предпринимательскими;
б) в законе должна присутствовать специальная норма,
предусматривающая, что применительно к данному виду договорных
отношений каждая из сторон договора может отказаться его исполнять;
в) отношения между сторонами являются лично-доверительными.
45
Указанные положения можно рассмотреть применительно к
односторонним сделкам. По обоснованному мнению Е.А. Суханова, в связи с
отсутствием у доверителя возможности постоянного контролировать действия,
совершаемые поверенным, и в силу того, что доверитель автоматически
приобретает статус стороны заключенных им сделок, необходима высокая
степень доверительности во взаимоотношениях между ними.
При этом в научных публикациях указывается, что предпринимательский
характер сделки и фидуциарность и не могут существовать в одно и то же
время. Фидуциарность обязательства полностью может проявляться в случае,
если обязательство не предполагает встречное удовлетворение (возмездность).
В обязательствах, являющихся возмездными, происходит ослабление
фидуциарности, а в случае, если имеется коммерческая направленность, она
исключается полностью, т.к. для обеспечения интересов коммерческого
оборота необходима возможность свободно распоряжаться собственными
правами и обязанностями, если закон не предусматривает иного.
При этом законодательство с 01.09.2013 г. предлагает совмещать
несовместимое в виде безотзывной доверенности, которая применима лишь в
области предпринимательства и в отсутствии такого принципа, как
фидуциарность.
В соответствии с пунктом первым статьи 188.1 основной признак
безотзывной доверенности состоит в отсутствии возможности ее отменить до
того, как окончится срок ее действия, либо в иных случаях, которые
предусматривает сама доверенность.
В то же время абзац второй пункта первого указанной статьи
предусматривается, и иные случаи, когда безотзывная доверенность
прекращается, в связи с прекращением безотзывной доверенности во всех
случаях после того, как будет прекращено обязательство, для исполнения
которого либо обеспечения исполнения которого состоялась ее выдача.
В качестве оснований вне зависимости от прекращения обязательства
упоминается и злоупотребление представителем полномочиями, и появление
46
обязательств, которые с очевидностью свидетельствует, что подобное
злоупотребление произойдет.
Выдача подобной доверенности производится только для того, чтобы
исполнить обязательство, или обеспечить его исполнение. Данное
обязательство, будучи гражданско-правовым отношением, возникает между
представляемым и представителем. Следует отметить, что обязательство
кредитора и должника предполагает, что права и обязанности не носят
однонаправленного характера. Действия, цели должника и кредитора
характеризуются противоположным характером.
Цели, направленность действий кредитора и должника носят
противоположный характер. Кредитор и должник не могут действовать в
интересах друг друга, от имени друг друга. Интересы их являются
противоположными. При этом в случае безотзывной доверенности
представляемым производится выдача представителю доверенности для
исполнения обязательства, либо обеспечения исполнения представляемого в
отношении представителя либо лиц, от чьего имени либо чьих интересах
действует представитель. В указанном обязательстве в качестве кредитора
выступает представитель либо третье лицо, а в качестве должника -
представляемый. Все указанные обстоятельства являются свидетельством того,
что фидуциарный характер доверенности отсутствует, и того, что
представитель (кредитор) будет осуществлять действия не в интересах
должника - представляемого, а в собственных интересах либо в интересах
третьих лиц.
Соответственно, представитель в соответствии и с безотзывной
доверенностью действует не в интересах представляемого, но в собственных
интересах. Производится исполнение обязательства, либо обеспечивается его
исполнение, посредством полномочий, которые обусловлены безотзывной
доверенностью. При этом в обязательстве представитель является кредитором,
и в этой связи он действует в собственных интересах для того, чтобы исполнить
обязательства, где представитель выступает в качестве должника. В
47
обязательстве у кредитора и должника имеются взаимные права и обязанности.
Реализация данных прав и обязанностей не может осуществляться на основе
наделения ими контрагента по договору.
С учетом вышеизложенного видится сомнительным использование
понятия «безотзывной доверенности» в отношении сделок, которые
упоминаются в статье 188.1 ГК РФ.
Существует противоречие правовой природы доверенности и
безотзывной доверенности.
Для того, чтобы устранить подобное противоречие, в пункте третьем
статьи 182 ГК РФ расширены функции представителя по совершению сделок от
имени представляемого в отношении себя лично. У представителя нет права на
совершение сделок от имени представляемого применительно к себе лично, и в
отношении другого лица, в качестве представителя он одновременно
выступает, кроме случаев, которые предусмотрены законом. Соответственно,
законодательство может предусматривать случаи, при которых представителем
могут совершаться сделки от имени представляемого применительно к себе
лично. Подобное положение обуславливает утрату смысла доверенности, в
связи с тем, что представитель, в т.ч. по доверенности, действует не в своих
интересах, а в интересах представляемого лица.
При этом при совершении сделки применительно к себе лично
представитель будет заинтересован в том, чтобы обеспечить в первую очередь
свои интересы, а не интересы того, кого он представляет.
На основе вышеизложенного представляется возможным сделать ряд
выводов:
- в законодательстве наблюдается тенденция отхода от принципа
фидуциарности и представительства интересов доверителя применительно к
доверенностям, прежде всего доверенностям в сфере предпринимательской
деятельности. Об этом свидетельствует не только конструкция безотзывной
доверенности, но и положение ст. 182 ГК РФ о возможности в случаях,
48
предусмотренных законом, совершения сделок представителем по
доверенности в отношении себя лично;
- конструкция безотзывной доверенности не укладывается в рамки
традиционного понимания доверенности и представительства, как институтов,
направленных на обеспечение прежде всего правовых интересов доверителя, а
не представителя;
- правовая природа безотзывной доверенности больше близка к виду
исполнения или способу обеспечения исполнения обязательства;
- применение безотзывной доверенности ограничивается областью
предпринимательских отношений, которые возникают в связи с
осуществлением предпринимательской деятельности. Сфера
предпринимательской деятельности не охватывает корпоративные договоры,
особенно в тех случаях, когда участниками таких договоров являются лица, не
выступающие субъектами предпринимательской деятельности. Для ликвидации
такого рода ограничения необходимо расширить сферу применения
безотзывной доверенности корпоративными отношениями, закрепив такой
термин в ГК РФ. При отсутствии же такого термина необходимо указать на
обязательства, вытекающие из корпоративных договоров, которые будут
раскрыты в изменениях к главе 4 ГК РФ. До внесения такого рода изменений
целесообразно указать виды таких соглашений, в частности, акционерное
соглашение, соглашение об управлении партнерством и др.
Таким образом, безотзывная доверенность занимает особое место в
системе оснований возникновения отношений представительства. Ее
основными признаками являются следующие:
выдача безотзывной доверенности производится только в целях
исполнения либо обеспечения исполнения обязательства представляемого в
отношении представителя либо лица, от чьего имени либо или в интересах
которых действует представитель,
в качестве основания для совершения безотзывной доверенности
выступает обязательство предпринимательского характера,
49
доверенность должна содержать указание, что она является
безотзывной,
представитель по подобной доверенности осуществляет действия не
в интересах лица, являющегося представляемым, а в собственных интересах,
либо в интересах третьего лица,
в безотзывной доверенности нет такого признака, как
фидуциарность, который характерен для всех иных видов доверенностей,
произвольная отмена безотзывной доверенности в любой момент по
инициативе представляемого, как в случае иных доверенностей, исключается,
безотзывная доверенность может совершаться только в
нотариальной форме,
у безотзывной доверенности, как и у любой иной, есть конкретный
период действия. Данный период с 1 сентября 2013 года не ограничен тремя
годами.
Также вызывает полемику вопрос по поводу возможности сочетать в
рамках одной доверенности условия, предусматривающие отзывность и
безотзывность. На основе толкования пункта первого статьи 188.1 ГК РФ
подобные доверенности являются допустимыми.
Правовая сущность безотзывной доверенности не дает возможности ее
однозначного определения в качестве доверенности. Безотзывная доверенность
имеет лишь условное название, а по своей правовой природе скорее
представляет собой элемент договорных обязательств – элемент исполнения
или способа обеспечения исполнения обязательства. Конструкция безотзывной
доверенности не укладывается в рамки традиционного понимания
доверенности и представительства, как институтов, направленных на
обеспечение прежде всего правовых интересов доверителя, а не представителя
В законодательстве наблюдается тенденция отхода от принципа
фидуциарности и представительства интересов доверителя применительно к
доверенностям, прежде всего доверенностям в сфере предпринимательской
деятельности.
50
Термин «предпринимательские отношения», лежащий в основе
безотзывной доверенности, должен рассматриваться в широком смысле,
поскольку такого рода доверенности, вероятно, будут использоваться и в
корпоративных отношениях, где в качестве участника юридического лица
может выступать лицо, не являющееся субъектом предпринимательской
деятельности.
При этом Постановлением КС РФ от 24.02.2004 N 3-П было разъяснено,
что деятельность акционеров не может рассматриваться как
предпринимательская.
Предлагается под «предпринимательским обязательством» понимать
обязательство, субъекты которого зарегистрированы в установленном законом
порядке и осуществляют в рамках данного обязательства на свой риск
самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение
прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или
оказания услуг.
Для того, чтобы корпоративные соглашения с участием акционеров и
других участников корпоративных организаций относились к категории
предпринимательских обязательств, необходимо расширить сферу действия
безотзывных доверенностей и указать в качестве основания не только
предпринимательские, но и обязательства, вытекающие из корпоративных
договоров, т.е. использовать в ст. 188.1 термин «корпоративные обязательства»
или «обязательства из корпоративных договоров». Видится возможным
использовать положения АПК РФ, который включает понятия экономические
споры (ст. 28) и корпоративные споры (ст. 225.1)
Необходимо обратить внимание на то, что отсутствуют ограничения и в
случае применения безотзывной доверенности применительно к какой-либо
сфере правоотношений в таких странах, как ФРГ, Соединенные Штаты,
Великобритания, Малайзия, Австралия.
Представляется, что безотзывная доверенность и в Российской
Федерации может получить распространение в отношениях между не
51
предпринимателями, что, по мнению автора, является весьма
преждевременным.
Рассматривая новеллу п. 4 ст. 185 ГК РФ, обращено внимание на то, что
ГК РФ не называет виды договоров, которые могут предусматривать
полномочия представителя. Вероятно, это может быть любой договор, а не
только договоры посреднического типа (поручения, агентирования и др.), что
однако требует разъяснения в постановлении Пленума Верховного Суда РФ.
Проблематичным видится применение отдельных норм о доверенности к
такого рода договорам, содержащим полномочия представителя, учитывая
правовую природу доверенности как односторонней, безвозмездной сделки и
договора, являющегося двусторонней и многосторонней сделкой.
Представляется, что договоры, упоминаемые в п. 4 ст. 185 ГК РФ должны
иметь посреднический характер (договор поручения, договор агентирования).
Другие договоры могут иметь место лишь применительно к
предпринимательской сфере и соответственно безотзывным доверенностям.
С учетом того, что безотзывная доверенность может основываться на
договоре поручения, и принимая во внимание, что безотзывная доверенность в
всех случаях основывается на обязательстве и представляет собой исполнение
или способ обеспечения исполнения обязательства, следует обеспечить
соответствие положениям статьи 188.1 ГК РФ положения, регламентирующие
договор поручения.
Для того чтобы разрешить противоречия, требуется внести в пункт
второй статьи 977 ГК РФ фразу «за исключением случаев, предусмотренных
законом», представив данный пункт следующим образом:
Доверитель имеет право произвести отмену поручения, а поверенный
произвести отказ от него в любое время, за исключением случаев,
предусмотренных законом.
Соглашение, предусматривающее отказ от данного права, является
ничтожным, кроме предусмотренных законом случаев.