44
вступить в отношения, в том числе и суд, если доверенность была им выдана
для участия в судебном разбирательстве.
45
Глава 2. Особенности безотзывной доверенности
2.1. Понятие и характеристика безотзывной доверенности
Новые положения о доверенностях можно условно разделить на две
группы. К первой относятся изменения, уточняющие порядок выдачи и
удостоверения любых доверенностей. Во вторую группу входят нормы,
посвященные институту безотзывных доверенностей.
Введение безотзывной доверенности является одной из важных новелл
в реформирование института представительства. Вопрос о включении
подобных норм в действующее законодательство ставился давно.
Противники данного нововведения обычно указывали на фидуциарный
характер отношений, возникающих между представителем и
представляемым. Однако, как правильно отмечалось в литературе, даже в
рамках прежнего законодательства - условия, при которых «доверенность,
выдаваемая в рамках договора, приобретает фактически безотзывный
характер, представить вполне реально, особенно если речь идет о сфере
предпринимательства»
38
. Подобную ситуацию можно было сконструировать
путем включения в договор санкции за досрочный отзыв доверенности.
Таким образом, введение безотзывной доверенности было вызвано
потребностями современного гражданского оборота.
Для сравнения отметим, что в ряде зарубежных стран данный институт
имеет широкое применение. Безотзывное полномочие представителя
признается, в частности, в Германии, Нидерландах, Италии, Великобритании.
Причем, как правило, такое признание сводится к ситуации, когда
полномочие предназначено для удовлетворения интересов представителя или
третьих лиц.
38
Микрюков В. А. Об ограничении права на отмену доверенности // Вестник Пермского университета. 2012.
№ 1. С. 16.
46
Обращаясь к истокам появления данного института в правовых
системах мира, необходимо отметить то, что в XIX в Индии и Германии
упоминались первые нормы о безотзывных доверенностях, но нормативно -
правового закрепления и надлежащего урегулирования они еще не получили
на тот момент.
Тем не менее, уже во второй половине двадцатого столетия нормы о
безотзывных доверенностях были закреплены в законодательстве
Великобритании, Австралии, США, Малайзии и других стран. Так,
например, в Англии и США главной отличительной особенностью
безотзывной доверенности (полномочия) является понятие интереса. В
отличие от российского гражданского права интерес принадлежит в
большинстве случае представителю или третьему лицу, а не
представляемому
39
.
Таким образом, в названных странах безотзывные полномочия
рассматриваются как способ исполнения либо способ обеспечения
исполнения обязательства.
Стоит отметить и то, что существенным отличием в англо-саксонской
правовой системе является возможность выдачи доверенности на
определенный срок (тогда она не будет связана с исполнением обязательства)
или в качестве способа обеспечения исполнения обязательства (в этом случае
она не ограничена каким-либо сроком)
40
.
Исторически идея безотзывной доверенности ставилась (и ставится до
сих пор) под сомнение в американской юридической литературе. Однако
данный институт был легализован в законодательстве США. В частности,
Model Busines Corporate Act устанавливает правовое регулирование как
отзывной, так и безотзывной доверенности. Безотзывная доверенность, на
39
Щегуренкова А.С. Правовая природа безотзывной доверенности // Устойчивое развитие науки и
образования. 2018. № 6. С. 105.
40
Харитонова Ю.С. Безотзывная доверенность в предпринимательской деятельности // Юрист. 2014. № 20.
С. 42 - 46.
47
основании данного нормативного акта, является действительной, если
соответствует следующим требованиям:
1) доверенность должна быть оформлена письменно;
2) доверенность должна быть подписана акционером или содержать
информацию, из которой можно установить, что данный документ был им
утвержден;
3) доверенность должна устанавливать конкретный временной период
ее действия;
4) доверенность не может быть отозвана, если она прямо названа
безотзывной;
5) документ в письменном или электронном виде был получен
корпорацией
41
.
Указанная доверенность используется в корпоративном праве для того,
чтобы должным образом защищать права залогодержателей, а также во
многих других случаях.
Возможна ситуация, когда акционер А. дает Б. доверенность для
голосования на общем собрании по заключенному между ними
акционерному соглашению. Для того чтобы акционер А. не мог впоследствии
передумать и проголосовать другим способом, не предусмотренном в
акционерном соглашении, доверенность следует оформить без права отзыва с
целью не нарушить условий акционерного соглашения. Данный пример
иллюстрирует то, что бесспорно безотзывная доверенность представляет
собой удобный инструмент в обязательственных правоотношениях.
Прямое назначение безотзывной доверенности заключается в защите
прав и интересов представителя или лиц, от имени или в интересах которых
действует представитель. Путем безотзывной доверенности исполняется
41
Блинникова О.А. Отдельные особенности безотзывной доверенности по законодательству Российской
Федерации // В сборнике: Проблемы современного законодательства России и зарубежных стран Материалы
VI Международной научно-практической конференции. В 2-х томах. Ответственный редактор С.И. Суслова.
2018. С. 184.
48
обязательство или обеспечивается исполнение обязательства, стороной
которого выступает представляемый, т.е. лицо, выдавшее доверенность.
Стоит отметить немаловажный момент, что помимо этого, выдача
доверенности не лишает представляемого права совершать юридические
действия, полномочие на совершение которых было предоставлено
представителю.
Институт безотзывной доверенности не является новым и на
постсоветском пространстве. Например, ГК Украины предусматривает, что
законом может быть установлено право лица выдавать безотзывные
доверенности на определенное время.
Согласно части 1 статьи 188.1 ГК РФ: «В целях исполнения или
обеспечения исполнения обязательства представляемого перед
представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует
представитель, в случаях, если такое обязательство связано с
осуществлением предпринимательской деятельности, представляемый может
указать в доверенности, выданной представителю, на то, что эта
доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия либо
может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях
(безотзывная доверенность)».
По мнению профессора Е.А. Чефрановой, доктора юридических наук,
безотзывная доверенность имеет ряд специфических признаков, к которым
относится то, что:
1) «безотзывная доверенность имеет специальный предмет, как указано
в тексте пункта 1 статьи 188.1 ГК РФ, такая доверенность выдается для
исполнения или обеспечения исполнения обязательства, представляемого
перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых
действует представитель»
42
.
42
Чефранова Е.А. Применение в нотариальной практике новых положений законодательства о
представительстве и доверенности, предусмотренных Федеральным законом от 7.05.2013 г. № 100-ФЗ //
Нотариальный вестник. 2013. № 11. С. 56.
49
Как сказано в пункте 1 статьи 188.1 ГК РФ, эта доверенность
выдается в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства,
представляемого перед представителем или лицами, от имени или в
интересах которых действует представитель. В таком случае трудно
согласиться с тем, что данные обстоятельства являются предметом
доверенности. На наш взгляд, предметом являются те действия, во
исполнение
которых выдается доверенность. В пункте 1 статьи 188.1 ГК РФ указывается
на цель безотзывной доверенности как особую характерную черту. Такая цель
направлена на то, чтобы помочь кредиторам с большей уверенностью
добиться исполнения за счет наделения их или их представителей
полномочиями со стороны должников. Как отмечает С.Л. Савельев, «и
раньше доверенность выполняла функцию, по сути, переноса права
собственности, к примеру, на автомобиль. Безотзывность позволяет такому
«переходу» права собственности быть устойчивым, по крайней мере в период
действия этой доверенности».
2) специальный субъект находится на стороне доверителя, т.е. лица, от
имени которого действует представитель.
Так, в соответствии со статьей 188.1 ГК РФ этим лицом может быть
только лицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность.
Речь идет, прежде всего, о:
1) юридических лицах в лице коммерческих организаций;
2) индивидуальных предпринимателях.
Право на выдачу безотзывных доверенностей, в соответствии с
вышеуказанными положениями, признается только за следующими
субъектами:
1) юридическими лицами в лице коммерческих организаций
(некоммерческие организации предпринимательской деятельностью
занимаются в исключительных случаях, лишь постольку «поскольку это
служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующим
50
целям» (абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ). В силу п. 2 статьи 50 ГК РФ к
коммерческим организациям относятся «хозяйственные товарищества и
общества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы,
государственные и муниципальные унитарные предприятия»;
2) индивидуальными предпринимателями. В соответствии с пунктом 3
статьи 23 ГК РФ «к предпринимательской деятельности граждан,
осуществляемой без образования юридического лица, соответственно
применяются правила настоящего кодекса, которые регулируют деятельность
юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не
вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения».
Профессор Е.А. Чефранова особенно делает акцент на том, что
безотзывная доверенность должна быть выдана только лишь на действия в
предпринимательской сфере: «Если доверенность, выдаваемая
индивидуальным предпринимателем, уполномочивает поверенного не на
совершение действий, связанных с осуществлением предпринимательской
деятельности, а для совершения от имени индивидуального предпринимателя
действий, связанных с его личным или семейным потреблением, например на
приобретение квартиры, дачи, земельного участка для индивидуального
жилищного строительства, то такая доверенность не может быть
безотзывной».
В отношении ограничения области применения безотзывной
доверенности только в сфере предпринимательства, то такое ограничение
едва ли понятно. Как замечено С.Л. Савельевым: «Безотзывная доверенность
подлежит нотариальному удостоверению, тогда как можно было бы
позволить предпринимателям совершать ее в простой письменной форме, а
положение граждан гарантировать требованием нотариального
удостоверения. В этой части поправки нельзя признать удачными».
В действительности зачастую приходится встречаться с ситуациями, в
которых стороны готовы решить спор, либо осуществить необходимые
действия в определенном порядке, - однако отсутствует уверенность в
51
добросовестности контрагента, возможности доведения предложенного
варианта поведения до желаемого в случае первоначального исполнения
обязательств. В таком случае выдача доверенности на представителя
добросовестного лица от имени контрагента с четким перечнем действий,
которые он может совершать, с условием невозможности отмены
доверенности - это является существенной гарантией. Так, к примеру,
возможна ситуация, в которой продавец объекта недвижимости, получив
стоимость объекта и фактически передав его во владение путем
предоставления помещения, в дальнейшем отказывается произвести
государственную регистрацию перехода прав собственности. В таких
случаях в силу пункта 3 статьи 551 покупатель имеет право обратиться в суд
с требованиями о регистрации перехода права собственности. Выдача же
перекрестной безотзывной доверенности позволит каждой стороне
предпринимательской деятельности, в случае уклонения другой стороны от
государственной регистрации прав, избежать обращения в суд.
В безотзывной доверенности по смыслу положений ст. 188.1 ГК РФ,
доверие сталкивается с чужим интересом и требует защиты от вероломных
действий кредитора («представителя»). Кроме того, «безотзывная
доверенность» допускает одновременное нахождение представителя в
отношениях представительства с другим лицом (контрагентом
представляемого) и, таким образом, предполагает некоторый конфликт
интересов (представляемых) лиц, что видится крайне нежелательным или
даже вредным для оборота и требует уточнений со стороны законодателя.
Новеллой также является то, что безотзывная доверенность может быть
выдана от нескольких лиц одновременно либо нескольким лицам
одновременно. При этом доверенность считается единой и оплачивается
один раз. П. Крашенинников утверждает, что применение подобной
доверенности комфортно для группы предпринимателей, когда они могут
предоставить доверенность гражданину с правом представлять интересы их
всех.
52
Безотзывные доверенности могут выдаваться в случаях, когда
необходимо обеспечить исполнение обязательства представляемого лица
перед представителем или иными лицами, от имени которых действует
представитель
43
. Соответственно, данные доверенности в гражданском
обороте России, как и в зарубежных правопорядках, предназначены для
удовлетворения интересов представителя или третьих лиц.
Безотзывная доверенность введена в ограниченной сфере, поскольку
обеспечиваемое обязательство должно быть связано с предпринимательской
деятельностью. Тем не менее, следует согласиться с юристами, полагающими
перспективным использование безотзывной доверенности как в
предпринимательских, так и в иных отношениях, когда представляемый
имеет перед представителем обязательства, нуждающиеся в обеспечении.
Возможность использования безотзывной доверенности в подобных
случаях объясняется содержащимися в законодательстве гарантиями. Во-
первых, безотзывная доверенность подлежит нотариальному удостоверению
и в ходе этой процедуры представляемый получит у нотариуса
профессиональные юридические разъяснения. Во-вторых, срок, в течение
которого за доверенностью будет сохраняться статус безотзывной,
изначально регламентирован законом: доверенность может быть в любом
случае отменена в случае прекращения того обязательства, с целью
обеспечения или исполнения которого она была выдана
44
.
В доверенности должно быть прямое указание на ее безотзывный
характер до окончания срока ее действия. Однако в ней могут быть
определены обстоятельства (факты), появление которых дает право на
отмену доверенности представляемому.
43
Любомудров Д., Яковлева А. Изменения в части первую и третью Гражданского кодекса Российской
Федерации. Информационный меморандум // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2013. №
8. С. 31-35.
44
Коротков Д. Б. Безотзывная доверенность как новый институт Российского гражданского права // Тезисы
доклада на Международном конгрессе ученых-юристов. Пермь, Пермский государственный национальный
исследовательский университет, 12 октября 2012 г.
53
Вместе с тем законодатель предусматривает три случая, когда
представляемый безусловно (независимо от содержания доверенности)
может ее отменить:
1) прекращение того обязательства, для исполнения которого она
выдана. Основание прекращения обязательства значения не имеет — важен
сам факт. Но если обстоятельство прекратилось совпадением должника и
кредитора в одном лице, то и отмена доверенности по общему правилу не
требуется;
2) злоупотребление своими полномочиями представителем;
3) возникновение обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том,
что данное злоупотребление может произойти.
В последних двух случаях использованы оценочные категории.
Применение этих правил на практике несомненно вызовет серьезные
затруднения, породит споры
45
.
Как указал Верховный Суд РФ в Обзоре судебной практики
Верховного Суда РФ N 3 (2015), утвержденном Президиумом Верховного
Суда РФ 25.11.2015, по смыслу главы 10 Гражданского кодекса РФ
доверенность является односторонней сделкой, к которой применяются
общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не
противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки (статья
156 ГК РФ).
К числу таких положений относятся нормы статьи 431 Гражданского
кодекса РФ, предусматривающие, что буквальное значение условия сделки в
случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими
условиями и смыслом сделки в целом.
С учетом изложенного содержание и объем полномочий представителя
устанавливается исходя из волеизъявления доверителя и преследуемой им
45
Аверьянов А.В. Форма и содержание безотзывной доверенности // В сборнике: Отдельные новеллы
гражданского законодательства сборник статей. Ответственный редактор Сидорова В. Н. Санкт-Петербург,
2014. С. 9.