65
Исходя из указанного, и установив, что совершенное нотариусом
нотариальное действие по удостоверению распоряжения ООО
«Торгоптсервис» об отмене доверенности, является неправильным, суд
признал такое нотариальное действие подлежащим отмене
1
.
Законодательство не устанавливает конкретный момент отмены
доверенности, не предусматривает, влияет ли данный срок, либо отсутствие
информации представляемого о состоявшемся злоупотреблении. Также
отсутствует ясность по вопросу определения факта злоупотребления, а при его
возникновении не определено, следует ли ждать момента вступления в силу
решения суда, либо отменить доверенность ранее него.
Очевидно, что здесь возможны судебные споры, практики рассмотрения
которых пока недостаточно. Но, тем не менее, нарабатывать соответствующие
механизмы, хотя бы и в теоретическом аспекте, все же необходимо, иначе
невозможно будет продвигаться вперед по пути претворения в жизнь
правовых норм об отмене доверенности.
2.3 Отдельные вопросы правового регулирования института
безотзывной доверенности
Законодатель, закрепив безотзывную доверенность в нормах ГК РФ,
наделил ее особыми, присущими лишь ей, признаками, а также установил
специальный порядок ее совершения и прекращения.
Наибольший интерес вызывает вопрос сферы деятельности, при
осуществлении которой допускается выдача безотзывной доверенности.
Так, согласно п. 11.1 Методических рекомендаций по удостоверению
доверенностей, безотзывная доверенность может быть выдана только
представляемыми - коммерческими организациями, либо индивидуальными
предпринимателями. Следовательно, гражданин - участник корпорации, либо
1
Решение Королевского городского суда Московской области по делу № 2-5050/2015 от
23.11.2015 // Режим доступа: www.sudact.ru.
66
физическое лицо, при заключении сделок с акциями или долями в уставном
капитале хозяйственных обществ, не обладает правом выдачи безотзывной
доверенности.
В судебной практике возникают споры о признании доверенности
безотзывной в связи с осуществлением одной из сторон правоотношений
предпринимательской деятельности. Так, Южно-Сахалинский городской суда
Сахалинской области по делу по делу № 2-4803/2017 от 21.07.2017 г. отказал
в удовлетворении требования о признании недействительной сделки по
отмене доверенности, указав следующее:
Между покупателем (истцом), и продавцом (ответчиком), заключен
предварительный договор купли-продажи недвижимости. Продавец выдал на
имя гражданина Х. безотзывную доверенность, удостоверенную в
нотариальном порядке на право распоряжения недвижимостью.
Представитель Х. во исполнение условий предварительного договора купли-
продажи заключила с истцом договор купли-продажи квартиры с участком.
Однако, сообщением регистрирующего органа в переходе права
собственности отказано, поскольку вышеуказанные доверенности отозваны
доверителем, а имущество зарегистрировано за другим лицом – ответчиком Г.
являющимся супругом П. При этом П. в известность истца об отзыве
доверенностей не ставила, нотариус об основаниях доверенности ответ не дал.
По мнению истца, ответчик, злоупотребляя правами, отозвал безотзывную
доверенность, имея статус индивидуального предпринимателя, чем нарушены
права истца, как покупателя недвижимого имущества.
Как следует из текста доверенности и существа возникших между
сторонами правоотношений по продаже жилого дома и земельного участка,
указанная доверенность не выдана ответчиком в связи с осуществлением
предпринимательской деятельности, а потому не может являться безотзывной,
в связи с чем, довод стороны истца о том, что П. является индивидуальным
предпринимателем, выдала доверенности в связи с осуществлением
предпринимательской деятельности, судом не принимается. Продажа
67
недвижимости не входит в вид деятельности П. как индивидуального
предпринимателя, что следует из выписки из ЕГРИП, представленной суду.
Поскольку, как указано судом выше, доверенность, выданная П. на имя
Х. не являлась безотзывной, то и на основании п. 2 ст. 188 ГК РФ, нотариус
обоснованно удостоверила распоряжения по отмене доверенностей
1
.
Таким образом, не только статус лица, но и взаимосвязь с коммерческой
деятельностью может явиться основанием для признания доверенности
безотзывной.
Как было отмечено выше, основанием возникновения безотзывной
доверенности является обязательство, возникающее из предпринимательской
деятельности. По мнению отдельных ученых, «сфера предпринимательской
деятельности не охватывает корпоративные договоры особенно в тех случаях,
когда участниками названных договоров являются лица, не выступающие
субъектами предпринимательской деятельности»
2
. Указанные авторы под
корпоративными отношениями понимают отношения, возникающие в связи с
участием в корпорации, а также между корпорацией и ее участниками,
порождающие гражданско-правовые обязательства. А.А. Трошкина указывает
в связи с этим на необходимость расширения сферы применения безотзывной
доверенности и отражения данных положений в п. 1 ст. 188.1 ГК РФ
3
.
Полагаю, следует согласиться с предложением Е.Ю. Руденко о
необходимости предусмотреть возможность выдачи безотзывной
доверенности в целях исполнения обязательств в сфере корпоративных
отношений, а также для исполнения или обеспечения исполнения обязательств
1
Решение Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области по делу № 2-
4803/2017 от 21.07.2017 // Режим доступа: http://www.sudact.ru.
2
Беседин, Р. А. Безотзывная доверенность в гражданском праве : Автореф. дис. ... канд.
юрид. наук. Москва, 2014. С.17 // Режим доступа: http://www.dissercat.ru.
3
Трошкина А.А. Безотзывная доверенность: нововведение, упрощающее
предпринимательскую деятельность, или усложнившее ее? // Пермский период: сб.
материалов III Междунар. фестиваля курсантов, студентов и слушателей, 29 февраля – 5
марта 2016 г. / сост. И.С. Васева. – Пермь: ФКОУ ВО Пермский институт ФСИН России,
2016. – 330 с.
68
по корпоративному договору, сделкам с акциями или долями в уставном
капитале хозяйственных обществ
1
.
Чтобы корпоративные соглашения, участниками которых выступают
акционеры и иные члены корпоративных юридических лиц были отнесены
законом к категории предпринимательских, следует расширить сферу
действия безотзывных доверенностей, предусмотрев в качестве основания их
возникновения как предпринимательские обязательства, так и вытекающие из
корпоративных договоров. В целях решения данного вопроса в норме ст. 188.1
ГК РФ целесообразно применять термины «обязательства из корпоративных
договоров», либо «корпоративные обязательства». Аналогичные категории
закреплены например, в АПК РФ
2
, где законодатель использует понятия
«экономические споры» (ст. 28), «корпоративные споры» (ст. 225.1).
Следует отметить, что в большинстве зарубежных стран, применяющих
институт безотзывной доверенности (США, Малайзия, Германия, Египет,
Австралия, Великобритания) закон не устанавливает каких – либо
ограничений сферы применения такой доверенности. Думается, что
безотзывная доверенность в современном российском праве может быть
применима и в отношениях между лицами, не являющимися
предпринимателями.
Законодательство Украины предусматривает возможность
использования безотзывной доверенности также лишь в сфере осуществления
предпринимательской деятельности. В частности, Закон Украины «О
финансово-кредитных механизмах и управлении имуществом при
строительстве жилья и операциях с недвижимостью» от 19 июня 2003 г. дает
возможность застройщику выдать безотзывную доверенность управляющему
на право передачи третьим лицам функций застройщика при нарушении им
условий договора с управляющим.
1
Руденко Е.Ю. Безотзывная доверенность: перспективы применения // Актуальные
проблемы современного права. 2015. № 4/24 / СПС «Консультант плюс».
2
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ
(ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 30 Ст. 3012.
69
Зачастую возникают ситуации, при которых стороны готовы принять
меры к урегулированию спора, либо совершению установленных соглашением
сторон действий, – но нет уверенности в добросовестности контрагента. В
данном случае выдача безотзывной доверенности от имени контрагента
представителю с указанием конкретных полномочий, при условии
невозможности отмены доверенности – является весомой гарантией.
Согласно п. 11.2 Методических указаний по
удостоверению доверенностей
1
, безотзывная доверенность должна содержать
сведения об обязательстве, во исполнение или обеспечение которого она
выдана. Обратившийся к нотариусу доверитель обязан предоставить
гражданско-правовой договор, сторонами которого выступает представитель и
представляемый.
Судебная практика (Апелляционное определение Московского
областного суда от 21.11.2016 г. по делу 33-29771/2016) свидетельствует о
том, что безотзывные доверенности выдаются лицу, с которым представитель
заключил агентский договор, договор поручения
2
.
Думаю, нотариус может подойти к удостоверению безотзывной
доверенности формально, и отказать в таком удостоверении, если ему не был
предоставлен договор, порождающий обязательства представляемого, для
исполнения которых выдается безотзывная доверенность.
Так как безотзывная доверенность подлежит выдаче исключительно
индивидуальными предпринимателями, либо юридическими лицами, на
нотариуса возлагается в связи с этим обязанность по проверке полномочий
лица, обратившегося за выдачей доверенности, и указание его статуса в тексте
доверенности. При совершении доверенности следует указывать срок, на
который выдается доверенность, при этом целесообразно, чтобы данный срок
1
Методические рекомендации по удостоверению доверенностей: утв решением
Правления Федеральной нотариальной палаты от 18.07.2016г. (протокол № 07/16) // СПС
«Гарант».
2
Апелляционное определение Московского областного суда от 21.11.2016 г. по делу 33-
29771/2016 // Режим доступа: http://www.sudact.ru.
70
был равен сроку исполнения основного обязательства. На нотариуса
возлагается обязанность разъяснять обратившемуся лицу возможность указать
в доверенности специальные основания ее прекращения и возможность ее
передоверия.
Полагаю, что безотзывная доверенность, выданная для представления
интересов в суде не согласуется с нормами п. 1 ст. 188.1 ГК РФ, так как
реализация данных полномочий, вероятно, не направлена на исполнение
(обеспечение исполнения) обязательств представляемого. Возможность
выдачи доверенности на право представления интересов доверителя в суде
представляется актуальным в случае возникновения споров в сфере
корпоративных отношений. В настоящее время данный вопрос решен
следующим образом. Арбитражные суды основываются на том, что при
наличии корпоративного конфликта к участию в деле допускаются
представители, выступающие на основании доверенностей, выданных всеми
лицами, считающими себя единоличным исполнительным органом общества.
Указанный подход соответствует ранее имевшей место позиции ВАС
РФ и ВС РФ
1
. При этом суды допускают к участию в процессе представителя
общества, действующего по доверенности, выданной руководителем,
назначенным одной из сторон корпоративного конфликта, в том числе, если
такая доверенность была отозвана руководителем, назначенным позднее
другой стороной конфликта
2
.
В то же время, суды общей юрисдикции зачастую не поддерживают
указанный выше подход и не допускают к участию в деле представителей, чьи
доверенности были отозваны.
1
Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 4.07.2006 № 1008/06 по
делу № А40-38813/03-35-37; Определение Верховного суда РФ от 14.06.2016 № 304-ЭС15-
20105 // СПС «Консультант плюс».
2
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.10.2016 № Ф05-9430/2014
по делу № А40-87231/2013; Постановление Федерального Арбитражного суда
Московского округа от 28.01.2014 по делу № А40-97073/13-25-580 // СПС «Консультант
плюс».
71
В большинстве зарубежных стран законодатель, применяя институт
безотзывной доверенности, определяет для нее более широкую сферу
применения, не ограничивая рамками предпринимательских правоотношений.
В законодательстве Египта, например, безотзывная доверенность (Таукиль)
может быть выдана для представительства сторон – физических лиц при
заключении договора купли-продажи. Такая доверенность удостоверяет
переход права собственности от продавца к покупателю, и закрепляет
правомочия по распоряжению объектом недвижимости. Данный документ
(Таукиль) подлежит удостоверению в нотариальной конторе
соответствующего муниципального образования и удостоверяет право на
наследование, совершение дарения, дальнейшую перепродажу недвижимости.
Таукиль выдается также будущему владельцу недвижимости. При возмездном
отчуждении недвижимости, каждый новый покупатель должен быть указан в
Таукиле, где фиксируется объем его прав и гарантий по управлению и
распоряжению приобретенным имуществом по своему усмотрению
1
.
В других зарубежных странах, в частности, в США, Австралии,
Великобритании, Германии, безотзывная доверенность также не ограничена
определенной сферой отношений.
Полагаю, российскому законодателю следует распространить нормы о
безотзывных доверенностях на иные отношения, в том числе, на лиц, не
обладающих статусом предпринимателей, тем более, что в настоящее время в
средствах массовой информации нередко звучит предложение о
необходимости расширения сферы действия безотзывной доверенности. Как
верно отмечал в своем диссертационном исследовании Р.А. Беседин, «… к
тому же при принятии законодательства о безотзывной доверенности
ставилась цель применять нормы о безотзывной доверенности к
корпоративным отношениям, где участниками хозяйственных товариществ и
1
Безотзывная доверенность купли-продажи. Консультации Компании «Риндер» // Режим
доступа: http://www.rinder-ekb.ru.
72
обществ могут выступать не только субъекты предпринимательской
деятельности»
1
.
Таким образом, ограничение безотзывной доверенности заключается в
ее использовании лишь в сфере предпринимательских отношений. Данная
сфера не охватывает корпоративные договоры, в том числе, договоры,
сторонами которых выступают граждане, не обладающие статусом
предпринимателя. В целях устранения подобного ограничения следует
расширить сферу применения безотзывной доверенности, включив в нее не
только предпринимательские, но также и корпоративные отношения,
закрепив данный термин в ГК РФ, либо указав на перечень корпоративных
обязательств (соглашение об управлении партнерством, акционерное
соглашение, и т.д.), участники которых будут наделены правом выдачи
безотзывных доверенностей.
В юридической литературе недостаточно внимания уделено
исследованию вопроса, затрагивающего совершение доверенности со
множественностью лиц, что на мой взгляд, представляется актуальным.
Определение доверенности, закрепленное ранее в п. 1 ст. 185 ГК РФ не
допускало множественности лиц как на стороне представителя, так и на
стороне представляемого. Изменения, внесенные законом № 100-ФЗ
закрепили возможность выдачи доверенности нескольким представителям
одновременно. При этом на каждого представителя, действующего в
интересах представляемого могут быть возложены одинаковые полномочия,
либо для каждого из лиц может быть определен их индивидуальный объем.
Вопрос о множественности лиц в правоотношениях представительства
представляет интерес в связи с исследованием возможности наличия такой
множественности при выдаче безотзывной доверенности.
Первые упоминания о совершении доверенности со множественностью
лиц как на стороне представителя, так и представляемого, имели место в
1
Беседин, Р. А. Безотзывная доверенность в гражданском праве: Автореф. дис. ... канд.
юрид. наук. Москва, 2014. С. 18 // Режим доступа: http://www.dissercat.ru.
73
дореволюционный период. К.П Победоносцев отмечал: «нет препятствия
уполномочивать несколько поверенных по одному и тому же делу…»
1
.
Законодательство дореволюционного периода не раскрывало содержание
возникающих между такими лицами отношений. По доверенности, в которой
было названо несколько представителей, лица могли осуществлять
полномочия только совместно.
Вопрос о возможности совершения доверенности со множественностью
лиц до вступления в силу Закона № 100-ФЗ «О внесении изменений в
подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей
Гражданского кодекса Российской Федерации» являлся дискуссионным, на
что обращалось внимание отдельными учеными
2
. Термин «множественность»
используется законодательством применительно к обязательствам. К.А.
Сердюков, анализируя обязательства, отмечает, что «…осложнение
обязательств заключается в том, что на одной либо обеих его сторонах
выступает несколько лиц. Это не препятствует использованию категории
«множественность лиц» применительно к односторонним сделкам, в том
числе, и к доверенности
3
.
Не отличалась единообразием и судебная практика. Например, ст. 59
Основ законодательства Российской Федерации о нотариате
4
закрепляла
возможность выдачи доверенности от имени нескольких лиц, либо на имя
нескольких лиц. В то же время нормы ГК РФ, содержащие понятие
доверенности, не включали в его определение возможность совершения
доверенности со множественностью лиц. Указанное свидетельствовало о
1
Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья. Договоры и обязательства //
СПС «Консультант плюс».
2
Черемных Г.Г. Некоторые вопросы нотариального удостоверения доверенностей //
Нотариус. 2009. № 1. С. 3.; Зайцева Т.И. Нотариальная практика: ответы на вопросы. М.:
Волтерс Клувер, 2007. Режим доступа: http.www.twirpx.com.; Репин В.С. Комментарий к
Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). М.:
ИНФРА-М-НОРМА, С. 152.
3
Сердюков К.А. О границах понятия обязательств с множественностью лиц // Общество и
право. – 2010. - № 3. С. 94.
4
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462–1
(ред. от 03.08.2018) // Российская газета. 1993. – 13 марта.
74
наличии противоречий, содержащихся в ГК РФ и Основах законодательства
Российской Федерации о нотариате. Вышесказанное подтверждает судебная
практика. Так, Набережночелнинский городской суд республики Татарстан,
вынося решение, указал на применение ст. 59 Основ и возможность
совершения доверенностей на имя нескольких лиц и от имени нескольких лиц.
Отменяя указанное решение, Судебная коллегия Верховного суда указала на
отмеченные выше противоречия законодательства, обязав руководствоваться
ч. 2 ст. 4 № 52-ФЗ «О ведении в действие части первой ГК РФ»
1
, которая
устанавливает запрет на применение законодательства, противоречащего
нормам ГК РФ.
Президиум Верховного суда РФ в своем постановлении выработал
иную позицию, указав, что ст. 185 ГК РФ закрепляет понятие доверенности,
но не устанавливает запрета на выдачу доверенности нескольким лицам или
от имени нескольких лиц.
Закон № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I
части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской
Федерации», вступивший в силу 1 сентября 2013 года устранил возникавшие
ранее споры, предусмотрев возможность совершения доверенности со
множественностью лиц как на стороне представителей, так и на стороне
представляемых, закрепив данные положения в пп. 1, 5, 6 ст. 185 ГК РФ.
Но положения п. 1 ст. 185 ГК РФ противоречат п. 6 той же статьи, так
как п. 1 говорит о возможности выдачи доверенности нескольким лицам от
имени одного лица, а п. 6 – о выдаче доверенности несколькими лицами.
Таким образом, в целях устранения двоякого толкования соответствующих
норм, следует согласиться с предложением Р.А. Беседина о необходимости
привести в соответствие п. 1 и п. 6 ст. 185 ГК РФ, предусмотрев в определении
доверенности (п. 1 ст. 185 ГК РФ) указание на то, что под ней понимается
«письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом или несколькими
1
О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации от
20.11.1994 № 52-ФЗ.// Собрание законодательства РФ 1994. № 32. Ст. 3302.