55
также и по ее отмене. С другой стороны, норма ст. 189 ГК РФ значительно
упрощает получение информации в сети Интернет о выданных или
отмененных доверенностях.
До вступления в силу ФЗ № 100
1
от 7.05.2013г., закон не устанавливал
каких-либо ограничений для отмены доверенности, что подтверждалось
судебной практикой. В частности, ФАС Западно-Сибирского округа от
09.06.2004 № Ф04/3408-133/А02-2004 в своем постановлении указывал:
«нормы гражданского законодательства (пп. 2 п.1 т. 188 ГК РФ) не связывают
право отмены доверенности с наличием договорных отношений между
доверителем и его представителем»
2
. После вступления закона № 100-ФЗ в
силу, представляемому дано право установить в безотзывной доверенности
запрет на отмену в течение срока ее действия, либо предусмотреть
специальные основания для такой отмены.
Ст. 188.1 ГК РФ закрепляет основания прекращения действия
безотзывной доверенности:
- окончание срока действия доверенности;
- прекращение обязательства, для исполнения или обеспечения
исполнения которого выдана доверенность;
- злоупотребление представителем полномочиями, предоставленными на
основании доверенности;
- иные основания прекращения (например, по истечении определенного
в доверенности срока).
Полагаю, указанный перечень оснований прекращения действия
безотзывной доверенности, закрепленный в ст. 188.1 ГК РФ является не
полным. Полагаю, что общие основания прекращения действия доверенности,
закрепленные в п. 1 ст. 188 ГК РФ, должны распространяться и на
1
Федеральный закон от 07.05.2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и
5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской
Федерации (ред. от 28.12.2016) // Собрание законодательства Российской Федерации.
13.05. 2013. № 19. Ст. 2327.
2
Определение Федерального Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от
09.06.2004 № Ф04/3408-133/А02/2004 // СПС «Консультант плюс».
56
безотзывные доверенности (за исключением положений, предусмотренных в
пп. 2, 3 п. 1 ст. 188 ГК РФ).
Таким образом, к основаниям прекращения действия доверенности
следует также отнести:
- истечение срока ее действия;
- прекращение (реорганизация в форме слияния, присоединения,
разделения) юридического лица, выступающего в роли доверителя, либо
представителя;
- смерть доверителя (представителя), признание его безвестно
отсутствующим, ограниченно дееспособным, недееспособным;
- введение в отношении представителя (представляемого) процедуры
банкротства.
Указанные в ст. 188 ГК РФ основания прекращения доверенности на
мой взгляд, не содержат полного, исчерпывающего перечня. Например,
доверенность может прекратить свое действие ранее установленного в ней
срока по достижении указанной в ней цели; при совершении действий,
предусмотренных в доверенности; при отказе представителя от осуществления
действий, указанных в доверенности; и т.д. Изложенное свидетельствует о
неполноте перечня оснований прекращения действия доверенности, в том
числе, безотзывной.
ГК РФ, закрепив основания и правовые последствия прекращения
действия доверенности, установив действия, которые надлежит совершить
сторонам при ее отмене, не прописал механизм такой отмены, что порождает
определенные сложности в правоприменительной практике.
В частности, ученые сталкиваются с вопросом о том, что понимать под
документом, содержащим распоряжение об отмене доверенности? В
юридической литературе на этот счет высказываются различные позиции.
Например, Д.С. Цепцова называет его «распоряжением»
1
, другие ученые -
1
Цепцова Д.С. Безотзывная доверенность: понятие, правовая природа, проблемы
оформления // Нотариус. 2014. № 5. С. 13.
57
заявлением (извещением) об отмене доверенности
1
. В основе последней точки
зрения возможно, лежит вариативность терминов, которые использует
законодатель в описании документа, используемого для уведомления как
представителя, так и третьих лиц, для представительства перед которыми
была выдана доверенность.
Например, ст. 189 ГК РФ упоминает об «обязанности известить», «о
заявлении об отмене доверенности», из чего можно вывести используемые
законодателем термины «извещение», «заявление». К указанным понятиям
приравнивается также «публикация» в официальных источниках, где
размещается информация о банкротстве
2
. А чем же является такая
«публикация», неправильно называемая Верховным судом в одном из своих
постановлений «сообщением»?
3
Но в ГК РФ, а также в Основах о законодательства Российской
Федерации о нотариате
4
этот термин не используется. П. 2 ст. 188 ГК РФ
упоминает об отмене доверенности лицом, ее выдавшим. Ст. 35 Основ
предусматривает, что нотариусы свидетельствуют верность подписи на
документах, удостоверяют факты, принимают на хранение, и т.д.
Например, с точки зрения правил делопроизводства распоряжение - это
«документ, издаваемый руководителем преимущественно по вопросам
повседневной производственно-хозяйственной и административной
деятельности предприятия, т.е. речь идет о приказе, постановлении.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Сделки. Решения собраний.
Представительство и доверенность. Сроки. Исковая давность: постатейный комментарий
к главам 9 – 12 / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014. С. 270.
2
Распоряжение Правительства РФ от 21.07.2008 № 1049–р «Об официальном издании,
осуществляющем опубликование сведений, предусмотренных Федеральным законом «О
несостоятельности (банкротстве)» // Российская газета. 2008. - 25 июля..
3
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении
судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации» // СПС «Консультант плюс».
4
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462–1
(ред. от 03.08.2018) // Российская газета. 1993. – 13 марта.
58
Распоряжаться - значит вести себя как хозяин, начальник»
1
. Поэтому полагаю,
правильнее называть документ, с помощью которого производится отмена
доверенности, заявлением об отмене доверенности, тем более, что в абз. 2 п. 1
ст. 189 ГК РФ об этом есть прямое упоминание. П. 10.4 Методических
рекомендаций по удостоверению доверенностей от 18.07.2016г.
2
, также
содержит такое наименование.
Анализ всей совокупности норм, содержащихся в названных статьях ГК
РФ, дает основание для вывода о том, что таким документом может быть
исключительно заявление об отмене доверенности, именно его и следует
направлять лицом, отменившим доверенность, представителю и третьим
лицам, для представительства перед которыми выдавалась доверенность, -
именно этот документ и должен публиковаться в официальном издании, где
содержатся сведения о банкротстве. Это и будет та самая «публикация»,
порождающая такие же правовые последствия, как и в случае личного
вручения заявления об отмене доверенности. На мой взгляд, это в большей
степени соответствует принципам гражданского права.
При отмене доверенности доверитель обязан уведомить как
представителя, так и третьих лиц, для представительства перед которыми
выдана доверенность, либо опубликовать сведения об этом в сети Интернет
для информирования об этом всех заинтересованных лиц, иначе права
представителя, закрепленные в доверенности сохраняются до момента, когда
ему станет известно о ее отмене.
В этом случае для решения вопроса о моменте прекращения полномочия
представителя, суды ранее ставили вопрос: с какого момента считать
полученным уведомление о прекращении полномочия из доверенности? С
вступлением в силу 1 сентября 2013 г. положений ст. 165.1 ГК РФ этот вопрос
1
Ожегов, С. И., Шведова, Н. Ю. Толковый словарь русского языка. М.: ИТИ
«Технологии», 2005. С. 644.
2
Методические рекомендации по удостоверению доверенностей: утв решением
Правления Федеральной нотариальной палаты от 18.07.2016г. (протокол № 07/16) // СПС
«Гарант».
59
может быть решен следующим образом: уведомление (заявление, извещение,
требование или сообщение в иной форме) об отмене доверенности, которое
согласно ГК РФ приводит к гражданско-правовым последствиям для другого
лица, влечет для этого лица такие последствия с момента доставки
соответствующего сообщения ему или его представителю.
Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило
лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим
от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.
В то же время общее правило ст. 165.1 ГК РФ может быть изменено или
уточнено иными нормами закона.
При этом надо иметь в виду и указание Верховного Суда РФ о том, что
третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности по истечении
месяца со дня указанной публикации, если они не были извещены об отмене
доверенности ранее. Использование такого порядка без одновременного
извещения, без одновременного уведомления об отмене доверенности
представителя и третьих лиц не допускается в случаях, если доверенность
выдавалась на совершение сделок с конкретным лицом – контрагентом.
Нормы, закрепляющие публикацию сообщения об отмене доверенности,
также подлежат применению и к случаям отмены доверенности, выданной для
представительства в суде: при рассмотрении дела заинтересованное лицо
вправе ссылаться в суде на наличие такой публикации. Суд обязан учитывать
факт прекращения полномочий представителя только при его надлежащем
уведомлении об отмене доверенности, в том числе, путем публикации.
Рассмотрим следующий пример. Решением Бузулукского районного
суда Оренбургской области было отказано в удовлетворении заявленного
требования о регистрации перехода права собственности на жилой дом по
следующим причинам. Собственник домовладения Алексеева выдала
доверенность Турдушевой, которую уполномочила продать за цену и на
условиях, по своему усмотрению, принадлежащие ей земельный участок и
жилой дом, что следует из доверенности, удостоверенной нотариусом г.
60
Бузулука и Бузулукского района Дроновой Н.А., зарегистрированной в
реестре.
Алексеева представила в суд распоряжение об отмене доверенности,
удостоверенную в нотариальном порядке, где в п. 2 распоряжения указано, что
ей нотариусом разъяснено содержание ст. 189 ГК РФ, согласно которой она
обязана известить об отмене доверенности как Турдушеву, так и те органы,
для представительства в которых была дана отменяемая доверенность. О том,
что Турдушева была извещена об отмене доверенности следует из её
письменного утверждения на предварительном договоре, заключенном с
покупателем недвижимости. Таким образом, Турдушева не имела полномочий
на совершение каких-либо действий по заключению основного договора
купли-продажи недвижимости, принадлежащей Алексеевой, что и явилось
основанием отказа в удовлетворении требований о регистрации перехода
права собственности на недвижимость
1
.
Рассмотренный пример подтверждает, что надлежащее извещение об
отмене доверенности может сыграть решающую роль в вопросе наступления
правовых последствий совершения юридически значимых действий.
При отмене доверенности обязанность по уведомлению представителя, а
также третьих лиц возлагается не только на доверителя, но также и на его
правопреемников. К третьим лицам в указанных случаях следует отнести
контрагентов по сделкам, которые должны быть заключены на основании
соответствующей доверенности; органы местного самоуправления, органы
государственной власти, с которыми представитель намерен был вступить в
правовые отношения; суд, если доверенность выдавалась для участия в
судебном заседании.
1
Решение Бузулукского районного суда Оренбургской области от 29.12.2015 по делу №
2[1]–2644/2015. – Режим доступа: http://www.sudact.ru.
61
Согласно п. 10.8 Методических рекомендаций по удостоверению
доверенностей
1
2016 г., на нотариуса возлагается обязанность по разъяснению
представляемому положений о необходимости извещения об отмене
доверенности представителя, а также третьих лиц, для представительства
перед которыми доверенность выдана. П. 10.9 Методических указаний также
закрепляет, что доверитель, не извещая указанных лиц обладает правом
обратиться к нотариусу с целью передачи распоряжения об отмене
доверенности в рамках ст. 86 Основ
2
.
Каким же должно быть содержание заявления об отмене доверенности?
Представляется верным согласиться с мнением Л. Н. Ракитиной, что «в таком
заявлении об отмене доверенности помимо сведений о месте, времени
составления заявления, о лице, выдавшем доверенность и отменяющем ее,
должен быть воспроизведен полный текст выданной доверенности, а если речь
идет о нотариальном порядке отмены доверенности, в тексте заявления
должно содержаться указание на обязанность лица, отменяющего
доверенность, известить представителя и третьих лиц, для представительства
перед которыми выдавалась доверенность, об отмене доверенности одним из
способов, указанных в ст. 189 ГК РФ»
3
.
Особенностью заявления об отмене доверенности, выданной
несколькими лицами, когда доверенность отменяет одно лицо или несколько
лиц, совместно выдавших доверенность, является необходимость отразить в
тексте такого заявления, что лицу разъяснены последствия в виде
прекращения доверенности в целом, о чем он должен поставить в известность
других лиц, выдавших доверенность совместно с ним.
1
Методические рекомендации по удостоверению доверенностей: утв. решением
Правления Федеральной нотариальной палаты от 18.07.2016г. (протокол № 07/16) // СПС
«Гарант».
2
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462–1 ;
ред. от 03.08.2018 // Российская газета. 1993. – 13 марта.
3
Ракитина Л.Н. Представительство в суде общей юрисдикции по заявлению доверителя //
Законодательство. 2008. № 10. С. 82.
62
По общим правилам, безотзывная доверенность, предусмотренная ст.
188.1 ГК РФ не подлежит отмене до окончания срока ее действия, за
исключением случаев, прямо предусмотренных в доверенности. Устанавливая
данную норму, законодатель тем самым, желая придать предпринимательским
отношениям большую защищенность, предусмотрел, что такая доверенность
подлежит отмене лицом, ее выдавшим, в установленных законом, а также
доверенности случаях. Как верно заметил В.А. Белов, безотзывность
доверенности не свидетельствует о невозможности ее отмены при
прекращении обязательства, в обеспечение которого она была выдана, либо в
случае фактического, либо возможного злоупотребления представителя
1
.
По мнению В.А. Микрюкова
2
, применительно к безотзывной
доверенности особую актуальность имеет вопрос, касающийся порядка
совершения акта отмены доверенности, подлежащего нотариальному
удостоверению, который для настоящего времени окончательно не решен.
Представляется, что с точки зрения самого порядка отмены безотзывной
доверенности здесь «работают» те же правила, о которых уже было сказано,
но с небольшими дополнениями. Поскольку безотзывная доверенность всегда
удостоверяется нотариально, заявление о ее отзыве также должно
оформляться исключительно в нотариальном порядке (и с этим соглашаются
суды). Примером могут служить Определение Московского городского суда
от 19.11.2017 № 4г/3-9896/17; Постановление Восьмого арбитражного
апелляционного суда от 7.09.2016 № 08АП-7638/16
3
, а с учетом обстоятельств,
которые позволяют лицу, выдавшему такую доверенность, отменить ее, они,
как представляется, должны быть названы в тексте заявления со ссылкой на
соответствующие доказательства, подтверждающие эти обстоятельства.
1
Белов, В.А. Что изменилось в Гражданском кодексе?: практическое пособие. М.: Юрайт,
2017. С. 183.
2
Микрюков В.А. Проблемы института безотзывной доверенности // Нотариус. 2013. № 8.
С. 14.
3
Определение Московского городского суда от 19.11.2017 № 4г/3-9896/17; Постановление
Восьмого арбитражного апелляционного суда от 7.09.2016 № 08АП-7638/16 // СПС
«Консультант плюс».
63
Если безотзывная доверенность отменяется, к примеру, в связи с
прекращением обязательства, для которого она выдавалась, нужны
доказательства исполнения либо прекращения обязательства по иным
причинам (соглашение сторон, наличие решения суда, односторонний отказ,
если он допускается законом). Если отмена безотзывной доверенности
происходит, как считает лицо, выдавшее доверенность, по причине
злоупотребления представителем своими полномочиями, равно как и при
возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное
злоупотребление может произойти, необходимо назвать в заявлении об отмене
доверенности эти конкретные обстоятельства.
В цивилистической литературе высказывается мнение о том, что в
настоящее время нет легального механизма реализации права на отмену
безотзывной доверенности в связи с возможными, либо фактическими
злоупотреблениями представителя
1
. Соглашусь в данным высказыванием.
Верно на этот счет замечает В.Л. Харсеева, говоря о том, что бремя
доказывания возникновения обстоятельств, очевидно свидетельствующих о
вероятности злоупотребления, возлагается на доверителя, отмечая при этом:
«какие обстоятельства будут признаны допустимыми при рассмотрении
инициативы доверителя по отзыву доверенности, и какими критериями будут
руководствоваться суды и нотариусы для их оценки, - остается загадкой»
2
.
Таким образом, отсутствует ясность в вопросе прекращения
безотзывной доверенности при наличии злоупотребления, либо угрозы
такового со стороны представителя. До настоящего времени не наработана
судебная практика по вопросу о том, что следует понимать под
злоупотреблением полномочием, вытекающим из безотзывной доверенности,
либо возникновением обстоятельств, свидетельствующих о вероятности
1
Гражданское право : учебник / Под ред. Е. А. Суханова. М.: Норма, 2013. С. 383.
2
Харсеева, В. Л. Правовое регулирование представительства в свете концептуальных
изменений гражданского законодательства // Адвокат. – 2014. – № 9. – С. 17.
64
злоупотребления в будущем, в связи с чем применение такой доверенности
заключает в себе определенные правовые риски.
Примером может служить следующее дело. Королевский городской суд
Московской области удовлетворил иск по делу № 2-5050/2015 от 23.11.2015 г.
о признании нотариального действия неправильным и о его отмене, указав
следующее. Как установлено судом и подтверждается материалами дела,
Обществом с ограниченной ответственностью «Торгоптсервис» на имя
Ёлчиной О.Н. выдана доверенность, удостоверенная нотариусом Ерёминой,
которой Ёлчина О.Н. была уполномочена представлять ООО «Торгоптсервис»
в органах Федеральной миграционной службы, органах Федеральной
Налоговой Службы.
Позже нотариусом Ерёминой совершено нотариальное действие по
удостоверению распоряжения ООО «Торгоптсервис» об отмене указанной
доверенности. Доказательства, указывающие на злоупотребление
представителем по доверенности, а также возникновение обстоятельств,
очевидно свидетельствующих о том, что злоупотребление представителем
своими полномочиями может произойти, не были представлены ООО
«Торгоптсервис» ни нотариусу при обращении к нему в целях совершения
нотариального действия по удостоверению распоряжения об отмене
доверенности, ни суду.
Между тем, такие доказательства злоупотребления представителем по
доверенности своими полномочиями должны были быть представлены
нотариусу к моменту отмены доверенности, который, основываясь на
бесспорных фактах, подтвержденных в установленном законом порядке,
обязан проверить законность такой сделки и наличие у ООО «Торгоптсервис»
права на совершение такой сделки (распоряжения) по отмене доверенности,
которое включает проверку наступления обстоятельств, указанных в
распоряжении в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ как основание для
отмены доверенности.