45
в) возникающие правоотношения должны носить лично-доверительный
характер
1
.
Указанные положения следует распространять и на односторонние
сделки. Высказывая свою позицию относительно фидуциарности сделок, Е.А.
Суханов отмечает, что так как доверитель не имеет возможности
осуществления постоянного контроля за действиями представителя, но
автоматически становится стороной сделок, заключенных благодаря
действиям последнего, - это говорит о высокой степени доверия во
взаимоотношениях между представляемым и представителем
2
.
В юридической науке существует мнение о том, что
предпринимательский характер следки и ее фидуциарность не могут
существовать одновременно. Фидуциарность в полной мере проявляется в
безвозмездных отношениях, в возмездных же она ослабляется, а при наличии
коммерческой направленности вообще исключается
3
, так как интересы,
возникающие в сфере коммерческого оборота основаны в первую очередь, на
свободе распоряжения правами и обязанностями, за исключением
установленных законом случаев
4
.
Законодатель, закрепляя нормы о безотзывной доверенности решил
ввести доверенности для использования в предпринимательской сфере, не
наделяя стороны возможностью их отмены, и не закладывая в их основе
принцип фидуциарности.
П. 1 ст. 188.1 ГК РФ к основным признакам безотзывной доверенности
относит невозможность отмены в течение срока ее действия, а также в иных
1
Егорова М.А. Односторонний отказ от исполнения гражданско-правового договора. М.:
Статут, 2010 // СПС «Консультант плюс».
2
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст. Комментарии.
Алфавитно-предметный указатель/ Под ред. О.М. Козырь и др. М.: Международный центр
финансово-экономического развитии, 1996. С. 434.
3
Белов В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части: учебник. М., 2003. С. 173.
4
Бандурина Н.В., Бибиков А.И., Рузакова О.А. и др. Постатейный комментарий к
Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй: в 3 т. /; под ред. П.В.
Крашенинникова. М.: Статут, 2011. Т. 3 // «КонсультантПлюс»
46
случаях, предусмотренных в самой доверенности, либо законе. ГК РФ
называет следующие случаи прекращения такой доверенности:
- прекращение обязательства, для исполнения или обеспечения
исполнения которого она выдана;
- злоупотребление представителем своими полномочиями;
- возникновение обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что
данное злоупотребление может произойти.
Выдача безотзывной доверенности необходима для гарантии
исполнения или обеспечения исполнения соответствующего обязательства,
возникающего между доверителем и представляемым. Следует отметить, что в
обязательственных правоотношениях, возникающих между кредитором и
должником, их права и обязанности носят противоположный характер.
Стороны не могут выступать в интересах и от имени друг друга. В то же время
при выдаче безотзывной доверенности доверитель выдает доверенность для
исполнения или обеспечения исполнения обязательства доверителя перед
представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует
представитель. В таком правоотношении в качестве представителя выступает
кредитор, в качестве должника - доверитель. Указанное подтверждает
отсутствие фидуциарного характера доверенности, а также то, что кредитор –
представитель выступает по доверенности в своих интересах или интересах
третьих лиц, но не в интересах должника - доверителя.
Исполнение обязательства, равно как и обеспечение его исполнения
осуществляется на основании условий обязательства или закона
1
. Если в
рамках обязательства, во исполнение или в целях обеспечения исполнения
которого стороны оговорят выдачу безотзывной доверенности и прямо
предусмотрят обязанность представляемого воздержаться от осуществления
субъективного гражданского права, полномочие на осуществление которого
передается представителю, то неисполнение представляемым этой
1
Шайдуров И.В. Роль пандектного права в становлении российской цивилистики //
Власть Закона. 2015. № 2(22). С. 210.
47
обязанности можно квалифицировать как иное заведомо недобросовестное
осуществление гражданских прав (злоупотребление правом) со всеми
правовыми последствиями. Однако в случае отсутствия таких
договоренностей между представляемым и представителем или
представляемым и лицами, от имени или в интересах которых будет
действовать представитель, безотзывную доверенность нельзя считать
способом исполнения обязательства или способом обеспечения его
исполнения.
Во-первых, такие способы обеспечения исполнения обязательств как
выдача безотзывной доверенности прямо не названы в ГК РФ в главе 23 ГК
РФ.
Во-вторых, ни в норме о безотзывной доверенности, ни в главе 10 ГК РФ
«Представительство. Доверенность», куда структурно входит рассматриваемая
норма, нет указания на то, что к положениям о безотзывной доверенности
применяются нормы об обязательствах. Таким образом, не исключено
буквальное толкование п. 1 ст. 188.1 ГК РФ, согласно которому безотзывная
доверенность не будет пониматься как способ исполнения или как способ
обеспечения исполнения обязательства, а будет учитываться лишь цель ее
выдачи.
В-третьих, независимо от того, как мы понимаем безотзывную
доверенность и факт ее выдачи, норма о ней является декларативной, если в
рамках обязательства, во исполнение или в целях обеспечения исполнения
которого выдается безотзывная доверенность, не предусмотрены:
а) обязанность представляемого воздержаться от осуществления
субъективного права, полномочие на осуществление которого передано
представителю;
б) ответственность представляемого за нарушение обязательства
воздержаться от осуществления субъективного гражданского права,
полномочие на осуществление которого передается представителю;
48
в) прямая ссылка на главу 22 ГК РФ «Исполнение обязательств» или
главу 23 ГК РФ «Обеспечение исполнения обязательств».
В целях успешного и продуктивного использования нормы о
безотзывной доверенности считаем необходимым согласиться с
высказываемым в юридической литературе предложением
1
о внесении
изменений в действующее законодательство, а именно: включить в ст. 188.1
ГК РФ указание на то, что к безотзывной доверенности применяются правила
главы 22 ГК РФ «Исполнение обязательств» и главы 23 ГК РФ «Обеспечение
исполнения обязательств».
Рассмотрев общие положения безотзывной доверенности, обобщив
положения, предусмотренные в ст. 188.1 ГК РФ, определим
основополагающие признаки безотзывной доверенности:
- цель выдачи такой доверенности – обеспечение исполнения
обязательств, либо исполнение обязательств представляемого. Обязательство
имеет место между представляемым и представителем или между лицами, от
имени или в интересах которых действует представитель и представляемым.
Представляемый в данном правоотношении выступает в качестве должника, а
в качестве кредитора - представитель. В роли последних могут выступать
лица, от имени и в интересах которых действует представитель.
Безотзывная доверенность, наравне с независимой гарантией,
поручительством, обеспечивает исполнение основного обязательства;
- безотзывная доверенность применяется лишь в сфере осуществления
сторонами предпринимательской деятельности, следовательно, возникающее
между сторонами (представителем и представляемым) обязательство носит
предпринимательский характер. Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ,
«…предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой
риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от
1
Коротков Д.Б. Безотзывная доверенность как новый институт российского гражданского
права: Международный конгресс ученых-юристов, г. Пермь Пермский государственный
национальный, исследовательский университет, 12 октября 2012 г. Режим доступа:
http://www.territoriaprava.ru.
49
пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания
услуг»
1
. В то же время закон не содержит такие понятия, как «обязательство,
связанное с осуществлением предпринимательской деятельности»,
«предпринимательское обязательство». В.Д. Рузанов отмечает, что нормы ГК
РФ включают отдельные упоминания об этом. В частности, ст. 310, 315 ГК РФ
содержит норму, регулирующую «обязательства при осуществлении
предпринимательской деятельности»; ст. 316 ГК РФ «обязательства
предпринимателя»; ст. 322 ГК РФ – «обязательства, связанные с
осуществлением предпринимательской деятельности»; ст. 359 ГК РФ –
«обязательство, стороны которого действуют как предприниматели»; ст. 401
ГК РФ – «обязательство при осуществлении предпринимательской
деятельности».
Так как безотзывная доверенность выдается лишь в связи с
осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, полагаю
целесообразным законодательное закрепление следующей формулировки
«предпринимательского обязательства» - это обязательство, субъекты
которого зарегистрированы в установленном законом порядке и осуществляют
направленную на систематическое извлечение прибыли деятельность,
осуществляемую на свой риск.
Думается, что применительно к безотзывным доверенностям категорию
«предпринимательские отношения» следует рассматривать более широко, так
как подобные доверенности будут использоваться и в корпоративных
отношениях, где представителем организации может выступать гражданин, не
имеющий статуса индивидуального предпринимателя. В связи с этим
возникает вопрос отсутствия законодательного закрепления понятий
«обязательства из корпоративных договоров» или «корпоративные
обязательства». Данные категории упоминаются в нормах отдельных законов.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 № 51-ФЗ
(ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. 5.12.1994. № 32. Ст. 3301.
50
Так, федеральный закон «Об акционерных обществах»
1
указывает на
возможность заключения акционерного соглашения; федеральный закон «О
хозяйственных партнерствах»
2
- на соглашение об управлении партнерством,
ст. 67.2 ГК РФ – корпоративный договор, ст. 225.1 АПК РФ
3
– «экономические
споры», «корпоративные споры», и т.д.
После внесения изменений и дополнений в ГК РФ, за счет включения в
него норм о корпоративных отношениях, был расширен предмет гражданского
права, в связи с чем корпоративные отношения, наряду с
предпринимательскими следовало бы упомянуть в ст. 188.1 ГК РФ. В
юридической литературе также высказывается мнение о возможности
закрепления корпоративных отношений в нормах АПК РФ (ст. 255.11), а
также в главе 4 ГК РФ.
- в содержании доверенности должно быть прямо указано на ее
безотзывный характер;
- безотзывная доверенность носит фидуциарный характер;
- она не подлежит отмене по инициативе представляемого, за
исключением прямо предусмотренных в ней случаев;
- безотзывная доверенность действует в течение срока, на который она
выдана. Ранее закон ограничивал срок действия доверенности тремя годами. В
настоящее время закон не ограничивает доверенность временными рамками, в
связи с чем при отсутствии указания в доверенности срока ее действия, он
считается равным одному году с момента ее выдачи. При этом срок действия
доверенности может быть определен периодом времени, календарной датой,
либо указанием на какое-либо событие;
- безотзывная доверенность подлежит обязательному нотариальному
удостоверению. Норма ГК РФ, в частности, ст. 185.1, предусматривает
1
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от
19.07.2018) // Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. № 1. ст. 1.
2
Федеральный закон от 03.12.2011 « 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (ред. от
23.07.2013) // Собрание законодательства РФ. 2011. № 49 (часть V). Ст. 7058.
3
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ
(ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 30 Ст. 3012.
51
перечень должностных лиц, которые вправе удостоверять доверенности,
приравненные к нотариально удостоверенным. Указанные положения не
подлежат применению к безотзывной доверенности, так как нормы закона не
распространяются на отношения, возникающие в сфере осуществления
предпринимательской деятельности. При этом закон не отвечает на вопрос об
удостоверении доверенностей в части осуществления корпоративных
соглашений, где в качестве участника юридического лица может выступать
физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимателя.
Подводя итог, необходимо отметить, что безотзывная доверенность как
одна из разновидностей доверенностей, закрепленных в главе 10 ГК РФ,
является достаточно удобным способом исполнения обязательства или
обеспечения его исполнения, но следует отметить недостаточную
проработанность отдельных норм, регулирующих соответствующие
правоотношения. Но нормы, регулирующие безотзывную доверенность,
проработаны недостаточно полно.
Правовая природа безотзывной доверенности не дает возможности в
полной мере определить ее как доверенность. Безотзывная доверенность
является названием условным, и представляет собой элемент договорных
обязательств – элемент исполнения или способа обеспечения исполнения
обязательства. Конструкция безотзывной доверенности не вписывается в
традиционные рамки понимания доверенности и представительства, как
гражданско-правовых институтов, направленных на обеспечение интересов
доверителя. Тенденция отхода от принципа фидуциарности лишний раз
подчеркивает, что безотзывная доверенность обладает специфическими
особенностями, которые обособляют ее от всех иных видов доверенностей,
предусмотренных в ГК РФ.
52
2.2 Прекращение полномочий, предоставленных на основании
безотзывной доверенности
ГК РФ предусмотрел ряд оснований прекращения действия
доверенности, при этом не решил ряд вопросов, касающихся прекращения
полномочий представителя, правовой природы отмены доверенности, а также
процедуры информирования заинтересованных лиц о прекращении
предоставленных полномочий. Попытки решения указанных проблем были
предприняты законодателем путем внесения соответствующих изменений и
дополнений в нормы ГК РФ, но до настоящего времени споры, возникающие в
правоприменительной практике до сих пор имеют место
1
.
Одним из вопросов, возникающих в правоприменительной практике,
является отмена доверенности. Ст. 188 ГК РФ закрепляет возможность
прекращения доверенности посредством ее отмены доверителем; ст. 189 ГК
РФ определяет действия лиц по отмене доверенности, и правовые последствия
совершения, либо несовершения указанных действий.
По общим правилам, отмена доверенности признается односторонней
сделкой, и как следствие, на данные отношения распространяются нормы о
сделках, а также о недействительности сделок. Доверенность и ее отмена
должны быть совершены в установленной законом форме.
В связи с тем, что закон не содержит положений о форме сделки по
отмене доверенности, проведем анализ норм, регламентирующих схожие
правоотношения. Согласно ст. 156 ГК РФ, «к односторонним сделкам
применяются общие положения об обязательствах и о договорах»
2
. Ст. 452 ГК
РФ содержит специальные правила о форме соглашения, направленного на
расторжение либо изменение договора, - оно подлежит заключению в форме,
предусмотренной для договора. Таким образом, если закон предъявляет
1
Постановление Федерального Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от
20.04.2005 № А33-24646/04-С3-Ф02-1783/05-С1 // СПС «Консультант плюс».
2
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 № 51-ФЗ
(ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. 5.12.1994. № 32. Ст. 3301.
53
требование о нотариальном удостоверении договора, соглашение о его
расторжении либо изменении требует обязательного нотариального
удостоверения. Указанные положения распространяются в том числе и на
односторонние сделки, следовательно, форма документа об отмене
доверенности должна соответствовать форме, предусмотренной для
совершения самой сделки. Таким образом, нотариально удостоверенная
доверенность подлежит отмене в нотариальном порядке.
В судебной практике подход, согласно которому отмена нотариально
удостоверенной доверенности подлежит оформлению в том же порядке, имел
место. Основываясь на нормах ст. 156 ГК РФ, суды обращались к п. 1 ст. 452
ГК РФ, делая вывод, что отмена доверенности, представляющая собой
одностороннюю сделку, подлежит нотариальному удостоверению, если
доверенность была оформлена в нотариальном порядке
1
. Другие суды
указывали, что такой вывод не следует ни из положений ст. 86 Основ
законодательства Российской Федерации о нотариате
2
, ни из толкования норм
ст. 188 ГК РФ, отмечая при этом, что указанные законодательные акты вопрос
о нотариальном удостоверении документа по отмене доверенности не
регламентируют, соответствующей обязанности доверителя не
устанавливают
3
. Методические рекомендации по удостоверению
доверенностей 2016 г.
4
также не отвечают на данный вопрос.
На мой взгляд, наиболее верной представляется вторая позиция, так как
требование о нотариальном оформлении сделки можно отнести к
1
Определение Московского городского суда от 19.11.2010 № 4г/3-9896/10; Постановление
Восьмого арбитражного апелляционного суда от 7.09.2012г. № 08АП-7638/12 // СПС
«Консультант плюс»
2
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462–1
(ред. от 03.08.2018) // Российская газета. 1993. – 13 марта.
3
Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 2.07.2013 № 05АП-
4028/13; Постановление Федерального Арбитражного суда Уральского округа от
22.01.2009 № Ф09-10394/08-С6 // СПС «Консультант плюс».
4
Методические рекомендации по удостоверению доверенностей: утв решением
Правления Федеральной нотариальной палаты от 18.07.2016г. (протокол № 07/16) // СПС
«Гарант».
54
определенному ограничению, и согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ, должно быть прямо
предусмотрено законом.
Нормы ГК РФ предусматривают возможность нотариального
удостоверения сделок как в случаях, установленных законом, так и
определенных соглашением сторон. Если участники сделки пришли к
решению о ее нотариальном удостоверении, (хотя закон не устанавливает
такое требование), отмена такой сделки подлежит оформлению в
нотариальном порядке.
Исходя из указанного, полагаю, что законодатель имел в виду не только
доверенности, подлежащие нотариальному удостоверению и приравненные к
ним, но также и иные доверенности, которые в силу закона не требуют такого
удостоверения, в том числе, выданные в порядке передоверия (кроме
доверенностей, выдаваемых от имени организаций), а также безотзывные
доверенности. Думается, что совершение акта отмены доверенности в
нотариальной форме служит дополнительной гарантией исполнения
обязательства.
Начиная с 1 января 2017 года любое лицо вправе получить информацию
о совершенных действиях. Сведения об отмене доверенности, подлежащей
нотариальному удостоверению вносятся в реестр нотариальных действий и
предоставляются Федеральной нотариальной палатой любым третьим лицам
посредством использования сети Интернет. Информация об отмене
доверенности, совершенной в простой письменной форме, подлежит
опубликованию в официальных изданиях, где публикуются сведения о
банкротстве. При этом третьи лица, которые не были уведомлены об отмене
доверенности, с момента опубликования сведений признаются надлежащим
образом извещенными.
Данные нововведения играют, конечно, положительную роль, но
рассмотренные нормы не упростят, а, на мой взгляд, усложнят возникающие
правоотношения, особенно для физических лиц, которые будут вынуждены
нести дополнительные расходы не только по удостоверению доверенности, но