82
препятствий для совершения экономических преступлений на мировом
уровне, призваны максимально эффективно координировать силы
уполномоченных организаций при тесном контакте со всеми
экономическими системами заинтересованных стран.
На данный момент ФАТФ выработано 40 рекомендаций, которые
направлены на противодействие финансовым преступлениями, а также 9
специальных рекомендаций, направленных на противодействие
финансирования терроризма. Среди данных рекомендаций можно отдельно
выделить такие, как:
- легализация преступных доходов должна рассматриваться как
уголовное преступление;
- законом должна предусматриваться возможность конфискации
легализованного имущества и средств по отмыванию денег. При этом
доказывание легальности происхождения доходов возлагается на обвиняемого;
- финансовые организации обязаны сообщать о подозрительных
операциях;
- если операция вызывает подозрение или не имеет явной
экономической цели, обязательно следует требовать письменное объяснение;
- разработка инструкций по противодействию отмыванию денежных
средств в разных сферах финансовой деятельности возлагается на
уполномоченные органы
1
.
В целом все процедуры и методы финансового мониторинга,
изменения и приоритеты развития рекомендаций ФАТФ сводятся к решению
трех функциональных задач: идентификации участников финансовой
операции; фиксированию сведений о подозрительной операции и ее
участниках; информированию специального официального органа о
подозрительной операции. При этом способы, с помощью которых
1
Ващекина И. В. Международное сотрудничество в области противодействия легализации
преступных доходов и финансированию терроризма на фоне внешних негативных
воздействий // Международная торговля и торговая политика. – 2018. - №2. – 114.
83
выполняются эти процедуры, жестко не указаны. Предполагается, что страны
должны самостоятельно в пределах своих возможностей обеспечивать
реализацию каждого стандарта.
Еще одним важным нормативно правовым актом по борьбе с отмыванием
денег является «Конвенция об отмывании, финансировании терроризма,
выявлении, аресте и конфискации доходов от преступлений». Она признала
преступлением действия, связанные с легализацией преступных денег,
полученных не только от наркобизнеса, как это было раньше, но и от других
видов преступной деятельности и закрепила перечень преступлений, которые
связаны с легализацией доходов, добытых преступным путем:
- передача имущества, о котором известно, что оно является доходом,
добытым преступным путем, с целью скрыть его незаконное происхождение
или помощь субъекту, совершившему это деяние избежать наказания;
- сокрытие истинного происхождения, местонахождения имущества,
прав на него, если известно, что оно имеет незаконное происхождение;
- приобретение имущества или владение и пользование им в случае,
если известно, что он добыто преступным путем;
- соучастие, покушение на совершение, помощь, подстрекательство или
консультирование в любом из вышеуказанных деяний
1
.
А также в данной Конвенции установили требования для организации
внутреннего контроля в финансовых организациях в целях выявления
сомнительных операций и ужесточились меры для конфискации средств,
добытых преступным путем.
«Конвенция ООН против транснациональной организованной
преступности», принятая в 2000 году, установила аналогичный список
преступлений, а также в ней указали, что каждое государство-участник
должны принять соответствующие меры, на основе своих внутренних
1
Шкредюк Г.Р. Международные правовые основы противодействия легализации
(отмыванию) доходов, приобретенных преступным путем // Юридические науки. – 2018. -
№5. – С. 49.
84
принципах, которые могут потребоваться для того, чтобы признать данные
деяния уголовно-наказуемыми.
В «Конвенции ООН против коррупции» 2003 года закреплен перечень
мер по предупреждению отмывания денежных средств:
- Государство-участник Конвенции должно установить режим
регулирования и надзора за финансовыми организациями и другими
органами, которые могут быть уязвимыми в сфере «отмывания» доходов,
добытых преступным путем. Данный режим основываться на:
идентификации личности клиента, собственника, ведения отчетности и
предоставлении сведений о подозрительных сделках;
- государство-участник Конвенции обязано рассмотреть вопрос о
незаконном передвижении через границу денежных средств и иного
имущества, добытых криминальным путем, при этом не создавая
препятствий для движения законных средств;
- государство-участник Конвенции должно обеспечить органы, которые
ведут борьбу с легализацией преступных доходов, средствами и
возможностями осуществлять сотрудничество и обмен информацией на
национальном и на международном уровне;
- финансовые организации обязаны включать в формуляры электронных
платежей включать точную и содержательную информацию об отправителе,
сохранять и дополнять эту информацию по всей цепочке переводов, а в случае
недостаточной информации проводить проверку перевода средств
1
.
Обязательства России следовать международным стандартам,
определенным рекомендацией № 24 ФАТФ, обусловили заимствование
российским законодательством американской доктрины «снятия
корпоративной вуали» (piercing the corporate veil). Так, Федеральным законом
«О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии
1
Шкредюк Г.Р. Международные правовые основы противодействия легализации
(отмыванию) доходов, приобретенных преступным путем // Юридические науки. – 2018. -
№5. – С. 50.
85
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма» и Кодекс РФ об административных
правонарушениях» от 23 июня 2016 г. № 215-ФЗ с 12 декабря 2016 г. введена
новая обязанность для юридических лиц - раскрытие информации о своих
бенефициарных владельцах. Таким образом, через международные стандарты
ФАТФ осуществляется правовая экспансия зарубежных образцов в российскую
правовую систему. Еще одним проявлением данной тенденции выступает
принятие Федерального закона «О внесении изменений в часть первую
Налогового кодекса РФ в связи с реализацией международного
автоматического обмена информацией и документацией по международным
группам компаний» от 27 ноября 2017 г. № 340-ФЗ.
Зарубежный опыт правового регулирования финансовых и
регулирующих технологий очень разный: от установления территориальных
пределов функционирования финансовых сервисов в Китае и Великобритании
до признания платежных свойств криптовалют в Японии. В Европейском союзе
была принята уже четвертая «антиотмывочная» директива о предотвращении
использования финансовой системы для целей отмывания денег или
финансирования терроризма. Сейчас готовятся ее изменения
1
.
В России ситуация иная. Сегодня делаются лишь первые шаги по пути
правового регулирования финансовых и регулирующих технологий, причем
в условиях отсутствия базовой концепции и понятной стратегии правового
регулирования соответствующих общественных отношений.
Во исполнение поручений Президента Российской Федерации
Правительством Российской Федерации разработана и утверждена
упоминавшаяся ранее программа «Цифровая экономика Российской
Федерации», которая предусматривает разработку проектов нормативных
правовых актов, способствующих внедрению и использованию
1
Кондратенко И. А., Ващекина И. В. Противодействие легализации доходов, полученных
преступным путем в кредитных организациях Российской Федерации // Наука и практика.
- 2018. - № 1. - С. 112.
86
инновационных технологий на финансовом рынке
1
.
Подготовлено решение Правительства Российской Федерации о
проведении на территории г. Москвы эксперимента по использованию
технологии блокчейн. Предполагается, что данный эксперимент позволит
выявить некоторые направления дальнейшего совершенствования
российского законодательства для целей внедрения этой технологии.
На рассмотрении в Государственной Думе Федерального Собрания
Российской Федерации находится федеральный закон «О внесении изменений
в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской
Федерации» (проект федерального закона № 424632-7), цель которого -
закрепление в гражданском законодательстве базовых положений,
направленных на регулирование рынка существующих в информационно-
телекоммуникационной сети новых объектов экономических отношений
(токенов, криптовалюты и др.), обеспечение условий для совершения и
исполнения сделок в цифровой среде, в том числе сделок, позволяющих
предоставлять массивы сведений (информацию). Разработаны и обсуждаются в
профессиональной среде другие законопроекты: «О цифровых финансовых
активах» (проект федерального закона № 419059-7), «О привлечении
инвестиций с использованием информационных платформ» (проект
федерального закона № 419090-7), «Об обороте цифровых прав».
Итак, можно сделать вывод, что в конце XX века началась активная
борьба с легализацией доходов, добытых преступным путем. Список
преступлений, предшествующих легализации постепенно расширялся, а
также очевидным стала необходимость сотрудничества в противодействии
данному преступления как на национальном, так и международном уровне.
На данный момент международным сообществом ведется противодействие
легализации криминальных доходов, осуществляется в отношении
абсолютно всех преступлений.
1
Трунцевский Ю. В. Цифровая интеграция - путь в будущее / Ю. В. Трунцевский, А. А.
Ефремов // Международное публичное и частное право. - - 2018. - № 1. - С. 12.
87
§ 3.3. Меры по противодействию легализации доходов, полученных
преступным путем
На эффективность борьбы с легализацией большое влияние оказывают
своевременные меры государственного контроля по выявлению центров
отмывания капитала. 0%
В условиях развития свободной торговли, трудно создать систему
противодействия отмыванию теневых доходов (ПОД), отделенную
границами одного государства. Успех этой деятельности зависит от
международного сотрудничества по вопросам предоставления информации,
связанной с размещением нелегальных денежных средств в банковские
вклады, инвестиции или недвижимость, а также по пресечению указанных
правонарушений
1
.
Здесь можно выделить основные рекомендации ФАТФ и условно
разделить их на три группы:
1) рекомендации, касающиеся вопросов национального права. Они
призваны противостоять распространению уголовных преступлений на
международной арене. В частности, рекомендуется считать отмывание денег
уголовно наказуемым преступлением, мерой пресечения выбрать
конфискацию имущества, полученного незаконно;
2) рекомендации, касающиеся построения финансовой системы.
Например, это могут быть повышенные требования к раскрытию личности
клиентов банков, недопустимость открытия анонимных банковских счетов,
обязательные условия подтверждения транзакций, отслеживание банком
подозрительных операций и операций с нерезидентами и/или очень
крупными суммами денег;
3) рекомендации в отношении сотрудничества между государствами на
международном уровне. Это обмен информацией, которая может
1
Шпак Н.М. Меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем / Н.М. Шпак // Научный журнал КубГАУ. - 2015. - № 5. - С. 763.
88
предотвратить факты отмывания денежных средств, проведение совместных
расследований, конфискации имущества, полученного незаконным путем у
нерезидентов и т. п.
В ФАТФ ведется так называемый «черный список», куда попадают
оффшорные юрисдикции, чаще всего бывшие замеченными в использовании
для незаконного получения денег.
Отсутствие надлежащего правового регулирования общественных
отношений, связанных с легализацией доходов, полученных преступным
путем, неизбежно может повлечь:
– невозможность соблюдения Российской Федерацией как членом
ФАТФ ряда международных стандартов ПОД, в том числе стандартов по
применению мер по идентификации клиентов; стандартов по контролю за
запутанными, сложными операциями; стандартов по созданию правового
механизма направления сообщений о подозрительных операциях в
уполномоченный орган государства;
– риски ущерба интересам граждан, бизнеса, государства;
– снижение эффективности использования традиционных методов ПОД
1
.
В целях минимизации указанных рисков и преодоления негативного
эффекта от усиления существующих тенденций представляется
целесообразным проработать вопрос о систематизации нормативных
правовых актов в области ПОД (для такой систематизации, уже сложились
предпосылки), активизировать работу по восполнению пробелов в
законодательстве (особенно это касается финансовых и регулирующих
технологий, регулирование которых в Российской Федерации полностью
отсутствует), перенести акцент в нормативном правовом регулировании
общественных отношений в области ПОД на использование гибких
инструментов (подзаконных актов), обеспечивающих оперативность
1
Хабриева Т. Я. Противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма в условиях цифровизации экономики:
стратегические задачи и правовые решения // Всероссийский криминологический журнал.
- 2018. - № 4. - C. 465.
89
регуляторного воздействия и законодательную экономию.
Криминализация кредитно-банковской системы имеет явно
устойчивый характер и отличается тенденцией к значительному росту
преступлений рассматриваемой категории
1
.
Кредитные организации могут быть вовлечены в схему легализации
преступных доходов в двух случаях. В первом случае кредитные организации
рассматриваются как объект угрозы. Данный риск возникает вследствие
неэффективности внутреннего контроля, непроизвольной ошибкой
менеджмента и/или сотрудников банка, вмешательства извне
злоумышленников. Во втором случае кредитные организации
рассматриваются как источники угрозы. Отмывание доходов реализуется
путем мошеннических действий, преднамеренных действий (бездействия)
менеджмента и/или сотрудников кредитной организации, включая
работников внутреннего контроля.
Под противодействием легализации преступных доходов понимается
совокупность правовых, методологических и цифровых инструментариев,
которые кредитные организации используют в целях минимизации риска
вовлечения в преступные схемы по отмыванию доходов. Минимизация
обозначенного риска позволяет снизить уровень теневой экономики. Итак,
правовые инструменты ПОД - это совокупность действующих
международных и российских нормативно-правовых актов, а также
локальных документов кредитной организации, принятых в целях ПОД/ФТ.
С позиции ФАТФ отмывание доходов - это процесс сокрытия или
маскировки существования, незаконного происхождения, движения,
назначения или использования имущества или денежных средств,
полученных незаконным путем.
Методологические инструменты — это совокупность способов и
методов, стратегий осуществления контрольных процедур в целях ПОД.
1
Шпак Н.М. Меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем / Н.М. Шпак // Научный журнал КубГАУ. - 2015. - № 5. - С. 764.
90
К методологическим инструментам относятся правила внутреннего
контроля (далее — ПВК) в целях противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем.
ПВК — это комплексный документ, который содержит:
1) регламентацию организационной основы работы кредитной
организации, направленной на ПОД;
2) порядок действий должностных лиц и работников в целях
осуществления внутреннего контроля в сфере ПОД;
3) распределение зоны ответственности и сроки выполнения
обязанностей должностных лиц и работников в целях осуществления
внутреннего контроля в сфере ПОД
1
.
С целью повышения эффективности управления риском отмывания
преступных доходов и вместе с тем снижения вероятности вовлечения в
теневые процессы, а также применения санкций со стороны регулятора,
представляется целесообразным сформировать коллегиальный орган
(например, комитет, в компетенцию которого будут входить:
1) принятие основополагающих управленческих решений в части
минимизации вовлечения кредитной организации в проведение
неправомерных операций и операций, не имеющих очевидного
экономического смысла;
2) урегулирование проблем взаимодействия подразделений,
осуществляющих отдельные функции по ПОД;
3) управление риском в части ПОД (в том числе принятие мер в
случаях возникновения инцидентов риска и отслеживания динамики уровня
риска в части ПОД);
4) наделение полномочий по оценке эффективности осуществления
подразделениями банка возложенных на них функций в сфере ПОД.
1
Буянский C.Г., Порываев Г.В. Противодействие легализации денежных средств как
инструмент минимизации уровня теневой экономики // Экономика. Наука. Право. – 2018. -
№5. – С. 54.
91
В деятельности ответственного подразделения кредитной организации
по выявлению необычных транзакций могут иметься недостатки,
выражающиеся в неидентификации дробления транзакций по одному
отправителю за один день на общую сумму, превышающую 600000 руб.,
непроведения идентификации отправителя/получателя платежа, отсутствия
информации об основании платежа.
В этом могут помочь цифровые инструменты — решения, основанные
на использовании IT-технологий, применяемые в целях автоматизации
внутреннего контроля в кредитных организациях и включающие
автоматизацию следующих процессов: выявление случаев мошенничества,
борьба с легализацией преступных доходов.
Безусловно, в целях управления ПОД и минимизации уровня теневой
экономики кредитные организации должны инициировать принятие
технологических решений
1
.
Кроме кредитных организаций контроль усилили некредитные
учреждения: управляющие компании; негосударственные пенсионные
фонды; кредитные кооперативы; микрофинансовые организации; страховые
брокеры; общества взаимного страхования; ломбарды и др. Целью
организации внутреннего контроля в таких учреждениях является
обеспечение защиты некредитной финансовой организации от
проникновения в нее преступных доходов, а также управление риска
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма в целях его минимизации.
Поиск правовых решений в рассматриваемой сфере должен опираться
на фундаментальное научное знание, которое в настоящее время очевидно
отстает от жизни и не удовлетворяет потребностям практики. В связи с этим
следует определить фундаментальные задачи юридической науки, на
1
Буянский C.Г., Порываев Г.В. Противодействие легализации денежных средств как
инструмент минимизации уровня теневой экономики // Экономика. Наука. Право. – 2018. -
№5. – С. 55.