сбыта последних не образуют.1
Согласноп. 13 (абз. 5) Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5
июня 2006 г. N 14 в тех случаях, когда передача наркотического средства,
психотропного вещества или их аналогов, растений (частей растений),
содержащих наркотические средства или психотропные вещества,
осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями
правоохранительных органов в соответствии с Федеральным
законом от 12
августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное
следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228.1 УК
РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие указанных средств и веществ
из незаконного оборота. Здесь мы сталкиваемся с ситуацией так называемого
"спровоцированного сбыта"2, юридическая оценка которого не нашла пока
однозначного разрешения в теории уголовного права. Одни авторы уверяют,
что в данном случае действительно имеет место покушение на совершение
наркопреступления, поскольку умысел виновного на сбыт наркотических
средств не доводится до конца по независящим от него обстоятельствам3.
Другие ученью полагают, что действия в подобных ситуациях надо
квалифицировать как оконченный сбыт, так как состав рассматриваемого
преступления формальный. Умысел наркосбытчика направлен на сбыт
наркотического средства, причем в большинстве случаев с целью незаконного
обогащения, дальнейшая судьба сбываемых наркотических средств не имеет
для него никакого значения. То, каким образом "закупщик" распорядится этим
средством (добровольно выдаст его или оно будет изъято), никакого влияния на
1 Лицо необоснованно признано виновным в сбыте наркотических средств // Бюллетень
Верховного Суда РФ. 2002. № 2. URL: http://legallib.ru/bvulleten-vs-rf-za-2002-god.html.
2 Судебные решения в части осуждения лица за покушение на сбыт наркотических средств
отменены, поскольку выводы суда о виновности лица в совершении преступления основаны
на доказательствах, полученных с нарушением положений Федерального закона "Об
оперативно-розыскной деятельности". Постановление Президиума Верховного Суда РФ от
20 июля 2012 г. N 131-П12 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2012. N 12. URL:
http://legallib.ru/bvulleten-vs-rf-za-2002-god.html.
3Ошлыкова Е. Предмет доказывания по уголовным делам о незаконном сбыте наркотических
средств // Уголовное право. 2010. № 1. С. 27.
23
квалификацию преступления оказывать не должно, так как не входит в
субъективную сторону деяния и находится вне рамок его объективной
стороны.1 С точки зрения теории квалификации преступлений данная позиция
представляется нам абсолютно верной и обоснованной.
При этом ответственность лица по статье 228.1 УК РФ как законченное
преступление наступает с момента отправления письма, посылки, багажа и т.п.
с содержащимися в нем указанными средствами, веществами или их аналогами,
наркосодержащими растениями либо их частями независимо от получения их
адресатом.
Наиболее часто в криминальных целях используются письма (54%), реже
- посылки и бандероли. Местом их назначения зачастую являются воинские
части и учреждения уголовно-исполнительной системы. Криминологическая
характеристика преступной деятельности, связанной с незаконной пересылкой
подконтрольных веществ, объективно указывает на её организованный
характер.2
Незаконная пересылка указанных предметов в другое государство
образует контрабанду и подлежит квалификации по ст. 229.1 УК РФ.
Дополнительная квалификация преступления по ст. 228.1 УК РФ требуется
лишь в случае наличия реальной совокупности данных деяний. Незаконная
пересылка нередко выступает и способом сбыта этих предметов. В судебной
практике подобные действия зачастую квалифицируются по совокупности
преступлений как их незаконная пересылка и сбыт. Считаем, что такая
квалификация недопустима, ибо грубо нарушает принцип справедливости,
согласно которому виновный не может нести уголовную ответственность
дважды за одно и то же преступление (ч. 2 ст. 6 УК). Если сбыт
1Тонков В.Е. Постановление Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о
преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными,
сильнодействующими и ядовитыми веществами": некоторые особенности // Российский
судья. 2006. N 11. С. 176.
2 Каймак Е.В. Особенности расследования организованной преступной деятельности
связанной с незаконной пересылкой наркотиков // Вестник криминалистики 2012, №3.
С.131-136.
24
наркосодержащих предметов осуществляется путем их пересылки, то
ответственность должна наступать только за их сбыт. Квалификация же
указанных действий по признаку "пересылки" возможна, строго говоря, в
крайне ограниченных случаях, когда, например, отправитель пересылает
наркотик из одного географического пункта в другой для его дальнейшего
получения и личного потребления.1
Учитывая то обстоятельство, что незаконная перевозка наркотиков
выступает или как форма их сбыта, или как способ их перемещения, мы
предлагаем заменить в уголовном законе слова "перевозка" и "пересылка"
единым термином "транспортировка", под которым рекомендуется понимать
перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а
также наркосодержащих растений посредством транспортных средств,
почтовых отправлений или третьих лиц. При этом разместить данный признак
необходимо в диспозици
ич. 1 ст. 228 УК. Тем самым будет устранен
существующий в настоящее время алогизм, когда пересылка соответствующих
предметов отнесена законодателем к наркопреступлениям с большей степенью
общественной опасности, чем их перевозка2. В остальных случаях пересылка
указанных предметов будет поглощаться понятиями "сбыт" и "контрабанда" и
не требовать никакой дополнительной квалификации.
Анализ объективных признаков ст. ст. 228 и 228.1 УК РФ позволяет
сделать следующие выводы:
- родовым объектом данных преступлений является совокупность
общественных отношений, обеспечивающих здоровье населения, безопасные
условия жизни людей и общественную нравственность, посягательство на
которые влечет ответственность по нормам главы 25 раздела IX УК РФ.
Непосредственным объектом указанных преступлений выступают
1 Ролик А.И., Романова Л.И., Федоров А.В. Современная наркопреступность:
криминологические, уголовно-политические и уголовно-правовые аспекты. Владивосток.
2014. С. 145
2 Мурашов Н.Ф. К вопросу о предмете наркопреступления по уголовному законодательству
России // Наркоконтроль. 2013. N 3. С. 18.
25
общественные отношения, складывающиеся в сфере законного оборота
наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов,
обеспечивающие безопасность здоровья населения.
- поднезаконным производством наркотических средств, психотропных
веществ или их аналогов понимается процесс, а не результат этого процесса,
что обусловлено общественной опасностью самих действий, направленных на
серийное получение наркотиков. Производство наркотических средств,
психотропных веществ, аналогов отличается от их изготовления в основном по
формальным моментам:
-во-первых: производство предполагает деятельность,
характеризующуюся масштабностью, серийностью, "конвейерностью",
наличием зачастую промышленных способов получения готовой продукции;
-во-вторых: если момент окончания наркопреступления в форме
производства соответствующих предметов связан с началом технологического
процесса, направленного на серийное получение таких предметов, то их
изготовление будет признаваться оконченным с момента завершения
технологического цикла и получения готового к потреблению препарата.
- под незаконным сбытом понимаются продажа, дарение, обмен, уплата
долга, дача взаймы и другие способы возмездной и безвозмездной передачи
другому лицу наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов,
в том числе путём введения инъекций. Сбытом не является: избавление путем
оставления их в определенном месте, выбрасывания в мусоросборник,
инъекции одним лицом другому по его просьбе либо по назначению врача.
- под незаконной пересылкой понимаются действия, направленные на
перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов,
растений, и их частей содержащих наркотические средства или психотропные
вещества адресату, когда перемещение осуществляется без непосредственного
участия отправителя. Уголовная ответственность наступает независимо от
получения их адресатом.
26
Квалификация по совокупности (незаконная пересылка и сбыт)нарушает
принцип справедливости, согласно которому виновный не может нести
уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление (ч. 2 ст. 6
УК).Если сбыт наркосодержащих предметов осуществляется путем их
пересылки, то ответственность должна наступать только за их сбыт.
Квалификация же указанных действий по признаку "пересылки" возможна, в
тех случаях, когда, например, отправитель пересылает наркотик из одного
географического пункта в другой для его дальнейшего получения и личного
потребления.
- учитывая то обстоятельство, что незаконная перевозка наркотиков выступает
или как форма их сбыта, или как способ их перемещения, мы предлагаем
заменить в уголовном законе слова "перевозка" и "пересылка" единым
термином "транспортировка", под которым рекомендуется понимать
перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а
также наркосодержащих растений посредством транспортных средств,
почтовых отправлений или третьих лиц. При этом разместить данный признак
необходимо в диспозиции
ч. 1 ст. 228 УК.
1.2. Субъективные признаки преступлений в сфере незаконного оборота
наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов
Как отмечается в учебной литературе, «российский уголовный закон не
оперирует термином "субъект преступления", а использует такие
словосочетания, как "лицо, совершившее преступление", "виновное в
преступлении лицо"»,1 что должно относить определение понятия и
содержания субъекта преступления к теоретическим основам уголовного права.
Данной уголовно-правовой проблемой занимались такие ученые, как Г. А.
Левицкий, П. С. Дагель, В. А. Владимиров, А. М. Лазарев, Н. С. Лейкина, В. С.
Орлов, В. Г. Павлов и многие другие. Согласно общепринятому мнению,
1Уголовное право. Общая и Особенная части : учебник для вузов / под общ. ред. М. П.
Журавлева, С. И. Никулина. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2014. С. 586.
27
субъектом преступления по уголовному праву признается физическое лицо,
совершившее запрещенное уголовным законом общественно опасное деяние и
способное нести за него уголовную ответственность.
Признаки субъекта преступления определены ст. 19 УК РФ, согласно
которой уголовной ответственности подлежит только вменяемое физическое
лицо, достигшее возраста, установленного настоящим Кодексом, «через эти
признаки раскрывается общее понятие субъекта преступления или — как
принято называть в уголовно-правовой науке — общего субъекта
преступления».1 Таким образом, субъект преступления рассматриваемых
статей должен обладать следующими общими признаками — это должно быть
вменяемое физическое лицо, достигшее возраста наступления уголовной
ответственности.
Согласно точке зрения,вменяемостью признается способность лица
осознавать фактический характер своих действий (бездействия) и руководить
ими. Как известно,понятие вменяемости складывается из двух критериев:
медицинского и юридического, и для признания лица невминяемым достаточно
наличия хотя бы одного юридического критерия невменяемости.
Представляется, что установление наличия данного признака особенно
актуально при квалификации преступлений в сфере незаконного оборота
наркотических, психотропных веществ, так как лица, совершающие данные
преступления, нередко являются их потребителями.
Например, у наркоманов в состоянии абстиненции при относительной
способности осознавать общественную опасность своего деяния наблюдается
расстройство волевой сферы. Так,лицо осознает,что проникает в аптеку для
завладения лекарством,содержащим наркотические вещества,но не может
воздержаться от совершения этих действий. В таких случаях на основании
волевого признака можно судить о наличии психологического критерия
1 Ермаков, М.Г. Уголовно-правовая характеристиканезаконного оборотасильнодействующих и
ядовитых веществ:автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.08 / Ермаков Михаил Геннадьевич. -
Омск, 2014. - 20 с.
28
невменяемости.-^ период абстиненции, обусловленной прекращением приема
веществ, вызывающих лекарственную зависимость (например, фенобарбитал),
у лица случаются судорожные припадки, зрительные галлюцинации,
разнообразные психические нарушения. В таком состоянии лицо в ряде случаев
не способно в полной мере осознавать фактический характер и общественную
опасность совершаемыхим деянии, а также руководить ими.1 2
Согласно ст. 23 УК РФ, Лицо, совершившее преступление в состоянии
опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических
средств, психотропных веществ или их аналогов, новых потенциально
опасных психоактивных веществ либо других одурманивающих веществ,
подлежит уголовной ответственности. (в ред. Федерального закона от
03.07.2016 N 328-ФЗ)
Благодаря этой норме, в соответствии с содержанием которой состояние
алкогольного, наркотического или иного опьянения презюмирует полную
вменяемость, влияние опьянения на состояние психической деятельности лица,
совершающего общественно опасное деяние, не подвергается специальному
исследованию со стороны правоохранительных органов.3 По существующим
разъяснениям, исходя из положения ч. 3 ст. 60 УК РФ,При назначении
наказания учитываются характер и степень общественной
опасности преступления и
личность виновного, в том числе обстоятельства,
смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания
на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.Согласно ч. 1 ст. 63
УК РФ, при назначении наказания суд может признатьсмягчающие
обстоятельства:
1Гришко А.Я. Характеристика личности хронических алкоголиков и наркоманов. Рязань.
1991. С. 32.
2 Клименко А.В. Судебная психиатрия: учебник для бакалавров. М.: Издательство Юрайт.
2015. С.276.
3Байдин А. Н. О содержании субъективной стороны преступления, предусмотренного ст. 234
УК РФ («Незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта») //
Рос. Следователь. 2014. № 13. С. 146.
29
а) совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести
вследствие случайного стечения обстоятельств;^ ред. Федерального закона от
07.12.2011 N 420-ФЗ)
б) несовершеннолетие виновного;
в) беременность;
г) наличие малолетних детей у виновного;
д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных
обстоятельств либо по мотиву сострадания;
е) совершение преступления в результате физического или
психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной
зависимости;
ж) совершение преступления при нарушении условий
правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего
преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения
приказа или распоряжения;
з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего,
явившегося поводом для преступления;
и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и
расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию
других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате
преступления;
к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно
после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного
ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные
действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
В то же время в уголовном законе содержатсяпонятия ограниченной
вменяемости и ее уголовно-правовые последствия. На наш взгляд, исходя из
смысла ч. 1 ст. 22 УК РФ, при наличиидостаточных оснований, лицо,
совершившее преступление в состояниинаркотического или токсического
опьянения, может быть признаноограниченно вменяемым. Согласно ч. 2 ст. 22
30
У К РФ , психи ческое расстройство, не исклю чаю щ еевм еняем ости, учиты вается
судом при назначении наказания и м ож етслуж ить основанием для назначен ия
прин уди тельны х мер м едицинского характера.
С читаем, что в данном случае необходим о, прежде всего, устанавливать
м едицинские критерии невменяемости и разграничивать ситуации, где
преступлениябы ли соверш ены под эпизодическим влиянием наркотического
вещ ества и где лицо действительно страдает заболеванием , связанны м с
потреблением наркотических вещ еств.
И сходя из теори и л и чности п отреби телей одурм аниваю щ их вещ еств,
основоп олож никам и которой являю тся Э. А. Бабаян и А. Н. С ергеев, данная
категория лю дей вклю чает пять условн ы х групп, по возрастаю щ ей: от
эксперим ентаторов (лица не возвращ аю тся к этому занятию после первого
знаком ства с психоактивн ы м и вещ ествами) до больны х нарком анией
(индивиды зависим ы от потребляем ы х вещ еств не только психически, но и
ф изически; им ею т явно вы раж енны й абстинентны й синдром , проявляю щ ийся
ф изическим и расстройствам и, болевы м и ощ ущ ениями). !Таким образом, в
случае эксперим ентаторов или эпи зоди ческих потребителей вряд ли возмож но
говорить о состояниях невменяем ости, и в подобны х ситуациях видится
правильны м прим енение полож ения ст. 23 У К РФ . В отнош ении тяж елы х
случаев из пятой группы лиц возм ож но рассмотрение состояний как ми н им ум
ограниченной вм еняем ости, так как они действительно уж е нуж даю тся не
только в квали ф ицированном лечении, но и в социальной реабилитации.
Считаем, что необходим о устанавливать им енно наличие заболевания
нарком анией,что, разум еется, долж но относиться к ком петенции судебно -
м едицинских экспертов. Э пизодическое потребление вещ еств, хотя и
вы зываю щ ее ф изическую и психическую зависим ость,н о не оказы ваю щ ее
патологического изм енения психики человека и не повлекш ее заболевания 1
1Бабаян Э.Н. Правовые аспекты оборота наркотических, психотропных,
сильнодействующих, ядовитых веществ и прекурсоров: Нормативные документы.
Методические материалы. Ответы на вопросы. Москва : МЦФЭР. 2015. С.340.
31
наркоманией,не может рассматриваться как основание для предоставления
отсрочки от отбывания наказания. На наш взгляд это должно положительно
повлиять на снижение уровня рецидивной преступности,связанной с
употреблением наркотических веществ,также будет способствовать
возвращению к нормальным социальным отношениям лиц, ранее больных
наркоманией, и окажет иное положительное влияние, связанное с улучшением
жизни общества.1
При анализе преступлений, предусмотренных ст. ст. 228 и 228.1 УК РФ
следует, обратить внимание на фактические ошибки субъекта относительно
предмета преступления. Предметом данных преступлений являются
наркотические средства, психотропные вещества и их аналоги.
На практике встречаются случаи, когда лицо под видом наркотиков
сбывает иные средства или вещества с целью получения выгоды. В таком
случае данная деятельность квалифицируется, как мошенничество. Покупатели
при наличии законных оснований понесут ответственность за покушение на
приобретение наркотических средств или психотропных веществ.1 2 Лицо,
приобретающее лекарственные или иные препараты и вещества под видом
наркотических или психотропных должно нести ответственность за покушение
на незаконное приобретение наркотических средств и психотропных веществ.
Возраст наступления уголовной ответственности также является
обязательным признаком субъекта рассматриваемых преступлений. Согласно ч. 1
ст. 20 УК РФ, уголовной ответственности за совершение данных преступлений
подлежит лицо, достигшее 16-летнего возраста. Считается, что к 16 годам
подросток достигает такого уровня своего психического развития, когда он уже
1Бабай А.Н., Кораблин К.К., Алексеева Т.Г. Глобализация наркопреступности как фактор,
обусловливающий модернизацию российского антинаркотического законодательства //
Наркоконтроль. 2014. N 4. С. 10.
2О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами,
психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами: Постановление Пленума
Верховного Суда РФ от 15.06.2006 №14 (ред. от 30.06.2015).[Электронный ресурс]. Доступ
из справочно-правовой системы Консультант Плюс.
32