115
Вместе с тем, многими экспертами отмечается, что в связи с гибкостью
и универсальностью конструкции договора счета эскроу стоимость по его
открытию и ведению будет выше стоимости аккредитива, что связано с
дополнительными расходами, возникающими в связи с необходимостью
тесного сотрудничества всех трех сторон договора.
Таким образом, внедрение в российскую правовую действительность
конструкции договора счета эскроу это позитивное веяние, однако спрос на
него в России пока что мал, в связи с чем, и предложение таких услуг на
рынке со стороны банков невелико
1
.
Открытие эскроу-счёта - это надёжный и современный метод
заключения крупной сделки, связанной с недвижимостью, ценными
бумагами, страховыми выплатами и т. д. Со стороны агента эскроу
обеспечивается полная безопасность и неприкасаемость средств на время
совершения сделки, что осуществляется за счёт оформления нового счёта.
Посредниками могут выступать как российские банки и физические лица, так
и зарубежные компании. Причём привлечение заграничной компании
сильнее распространено в мире, особенно в восточном направлении: Китай,
Монголия, Япония и т. д.
2
Итак, появившаяся в Гражданском кодексе в 2014 году статья 860
«Счета банков» урегулировала отношения сторон, возникающие по причине
открытия счёта эскроу. К этим сторонам относятся депонент, который,
согласно нормам права, является владельцем эскроу; бенефициар, который в
будущем получит денежные средства; банк, называемый в Гражданском
кодексе, эскроу-агентом. Если внимательно изучить вышеуказанную статью,
то можно с лёгкостью обнаружить, что эскроу и аккредитив практически
ничем с юридической точки зрения не различаются. Неудивительно, что
большое количество людей, планирующих провести сделку и приобрести
1
http://www.tenzorconsult.com/ru/press-komnata/publikacii-nashih-yuristov/pravo-dlya-
biznesa/dogovor-scheta-eskrou-kak-osobyy-sposob-obespecheniya-ispolneniya-obyazatelstv/
2
http://fb.ru/article/333918/eskrou-schet-i-ego-otkryitie
116
себе в собственность имущество, отдают предпочтение аккредитиву или
банковской ячейке, поскольку они более понятны и знакомы им.
Эскроу предоставляет сторонам большую свободу в определении
условий договора. Таким образом, договор счета эскроу - это новый этап в
развитии российской системы расчетов, который может найти широкое
применение в сложных сделках, регулируемых российским правом
1
.
Вывод по главе 3
Сравнительно недавно, в июле 2014 года, в Гражданский кодекс РФ
был внесён новый вид договора между банком и гражданином - эскроу-счёт.
Появившаяся в Гражданском кодексе статья 860 «Счета банков»
урегулировала отношения сторон, возникающие по причине открытия счёта
эскроу. Данному счету определены статьи 860.7-860.10 Гражданского
кодекса РФ. К сторонам счета относятся: депонент, который, согласно
нормам права, является владельцем эскроу; бенефициар, который в будущем
получит денежные средства; банк, называемый в Гражданском кодексе,
эскроу-агентом. В качестве депонента и бенефициара могут выступать как
физические, так и юридические лица.
Данный договор создаётся для учёта и блокирования средств,
поступивших от владельца (депонента) с целью их передачи отдельному
лицу (бенефициару) при проявлении рассмотренных в договоре оснований.
Прибегать к такому договору можно в самых различных случаях. Наиболее
распространённая причина - купля-продажа недвижимости.
Эскроу представляет собой систему норм, направленных на снижение
правовых и экономических рисков сторон, возникающих при осуществлении
ими гражданско-правовых отношений. Представители российского бизнеса,
участвующие в крупных сделках, зачастую пользовались услугами
иностранных эскроу-агентов, подчиняя расчеты по договору иностранному
1
http://ифэп.рф/1-2015/9.pdf
117
праву. Ввиду сложившихся отношений институт эскроу был закреплен на
законодательном уровне.
Механизм счета эскроу выполняет действительную посредническую
функцию. Особенно часто к его использованию прибегают при совершении
сделок купли-продажи недвижимости. При исполнении сделок такого рода
существует «проблема первого шага», когда стороны по договору не знают
личных качеств друг друга, в результате чего не могут полностью доверять.
Риск при осуществлении купли-продажи недвижимости возникает в
результате высокой цены, а также в расхождении момента исполнения
обязанности по оплате и момента регистрации права.
Договор счета эскроу является одним из надежных инструментов при
осуществлении сделок с куплей-продажей. Одним из главных преимуществ
является то, что в договоре депонент и бенефициар могут предусмотреть
обязанность банка проверять наступление соответствующих оснований и
осуществлять основательную проверку предоставленных сторонами
документов. Такой механизм удобен и тем, что расчеты производятся в
безналичной форме, что является очень удобным для физических и
юридических лиц
1
.
Денежные средства, передаваемые на счет эскроу, обособляются. Они
перечисляются на специальный счет, учитываются банком, блокируются и по
общему правилу, стороны договора не вправе распоряжаться ими до
наступления определенных в договоре событий. И депонент, и бенефициар
имеют возможность контроля над тем, что происходит на счете эскроу. В
соответствии со статьей 860.9 ГК РФ банк по требованию сторон должен
предоставить сведения, составляющие банковскую тайну.
Денежное вознаграждение банку за услугу по счету не взимается из
средств, которые находятся на данном счете, если иное не прописано в
договоре. Денежными средствами, находящимися на счете эскроу, не могут
распоряжаться ни депонент, ни бенефициар. Также на счет не действует
1
http://conf.omua.ru/content/dogovor-scheta-eskrou-bolshe-garantiy-dlya-storon-v-sdelke
118
арест, приостановление операций по счету, и нельзя зачислять на счет
денежные средства сверх той суммы, прописанной в договоре.
Закрытие счета банком происходит по истечении срока действия или
прекращения по различным основаниям договора. Договор не расторгается
клиентом по заявлению в любое время и судом. При условии исполнения
обязательств по договору денежные средства переходят бенефициару, в
противном случае банк возвращает их депоненту.
Поскольку данный институт появился недавно в гражданском
законодательстве, то конструкция договора счета эскроу является гибкой.
Банки, выступая в качестве эскроу-агентов, не выработали стандартный
банковский продукт, что позволяет учитывать при совершении сделки
конкретные интересы сторон
1
.
Анастасия Малюкина, юрист адвокатского бюро Forward Legal: "В
мировой практике соглашения об эскроу широко распространены. И я в
данном случае говорю не только о таких странах, как США, Германия,
Швейцария, Англия, но и о странах восточного направления: Китай и
Япония. Недавно я столкнулась с делом, в котором эскроу-агентом выступал
банк Монголии, причем выступал, весьма успешно, обеспечивая
соответствующие обязательства. И вот такая популярность этого механизма,
несмотря на то, что в большинстве стран он нормативно не урегулирован,
объясняется тем, что счет эскроу действительно удобен и что он
действительно выполняет свою главную функцию – обеспечивает
надлежащее обеспечение обязательств по основному договору. Причем
распространяется это на совершенно разные сферы – неважно, идет ли речь о
слиянии или поглощении компаний, лицензионных отношениях, покупке
гражданином квартиры, самолета, яхты и др. "
МНЕНПолина Лебедева, директор Юридической дирекции Росбанка:
"Мне представляется, что статус эскроу-агента как кредитной организации
сохранится достаточно долго, поскольку, таким образом, в частности, будет
1
http://conf.omua.ru/content/dogovor-scheta-eskrou-bolshe-garantiy-dlya-storon-v-sdelke
119
обеспечиваться противодействие легализации доходов, добытых преступным
путем, именно в силу особой специфики и жесткости банковского
регулирования в этой сфере.
Вместе с тем мы на нашей практике видим, что запрос со стороны
бизнеса к договорам счета эскроу есть. Могу также заметить, что упоминание
об использовании счетов эскроу существует и на уровне нормативных актов,
регламентирующих различные аспекты расчетов – в частности, по сделкам
купли-продажи недвижимости, где прямо определена возможность
использования эскроу-счета на период до регистрации перехода права
собственности и завершения расчетов между сторонами [подпункт 4.45.3
пункта 4 раздела 4 главы А части II Приложения к Положению Банка России
"О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях,
расположенных на территории Российской Федерации" от 16 июля 2012 г. №
385-П. – Ред.]
1
.
Эскроу призван развивать бизнес. Нововведения являются первым и
очень значимым шагом в формировании цивилизованного эскроу-сервиса в
России. Они могут повысить степень доверия к российскому гражданскому
обороту и, возможно, вывести часть сделок с российскими активами из
зарубежных юрисдикций
2
.
1
http://www.garant.ru/article/668945/#ixzz4uTKRf94K
2
http://отрасли-права.рф/article/4324
120
Заключение
Актуальность в период рыночных отношений приобретают
перспективы развития банковской системы, в том числе российских банков и
других кредитных институтов
1
.
Функционирование и организация банков координируются системой
юридических норм, которые и составляют банковское право.
Политика любого государства требует постоянного контроля за
финансовыми оборотами и своевременным выявлением наличия финансовых
трудностей.
Кредитные организации занимают важное место в экономической
системе любого государства, построенного с учетом принципов рыночной
экономики.
Итак, банковское право - комплекс норм права, включающий в себя
указания, которые относятся к банковской деятельности, а также их
частноправовые отношения с клиентами. Другими словами, оно включает
нормы, в той или иной степени, соотносимые с банковской деятельностью.
Перечень банковских операций и других сделок, которые вправе
осуществлять кредитная организация, устанавливает законодательство РФ, а
именно согласно статье 5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О
банках и банковской деятельности».
Главным звеном банковской системы любого государства является
центральный банк страны. Банк России (или Центральный Банк РФ) является
главным банком страны – Банк банков. Основным правовым актом,
регулирующим деятельность банка, служит закон о центральном банке. Он
устанавливает организационно-правовой статус государства. В своей
деятельности Центральный Банк руководствуется Конституцией РФ,
Гражданским Кодексом РФ, Федеральным законом «О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)» № 86-ФЗ от 10.07.2002г.
1
Деньги Кредит Банки Ред. О.И. Лаврушина Москва 2001г.-стр.360
121
Согласно закону, только банки имеют право принимать деньги от
одних клиентов, а затем отдавать их уже от своего имени другим. Для
расчетов и контроля открываются различные счета. В Гражданском кодексе
Российской Федерации банковским счетам определена глава 45 статьи 845-
860.10. в России клиенты банка вправе открывать необходимое им
количество расчетных, депозитных и иных счетов любой валюте в
коммерческих банках с их согласия, если иное не предусмотрено законом.
Статьи 845-859 посвящены общим правилам использования банковских
счетов. Основной принцип гражданского права является принцип свободы
договора. Он находит свое отражение в статье 421 ГК РФ.
В соответствии с действующим гражданским законодательством
договор банковского счета - это сделка, по которой банк обязуется
принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту, денежные
средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче
соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.
Гражданин, заключающий договор банковского счета, по общему правилу
должен быть дееспособным (статья 60 Конституции Российской Федерации).
Договор банковского счета характеризуется как: поименованный;
консенсуальный; возмездный; двусторонний; взаимный; частично
публичный; присоединительный.
Обязанности и полномочия сторон порождает сам факт подписания
договора, а не зачисление денежных средств. Более того, нужно знать, что:
- заключение подобного договора – это двусторонняя сделка,
устанавливающая взаимные права сторон в сфере расчетно-кассового
обслуживания;
- открытие счета – одностороннее действие кредитного учреждения по
исполнению условий договора. Внесение некой суммы денег одновременно с
совершением согласительной резолюции на заявлении об открытии
банковского счета не считается необходимым для начала действия договора.
Возможна ситуация, когда на счете нет средств, ведь деньги могут
122
зачисляться, переводиться, списываться. Даже если на протяжении
длительного периода (до двух лет) остаток средств равен нулю и никакие
банковские операции не проводятся, банк все равно не может закрыть счет в
одностороннем порядке.
Договор об открытии счета является поименованным договором,
поскольку имеет конкретную статью 845 «Договор банковского счета» главы
45 в Гражданском кодексе РФ. Консенсуальным – так как для признания
договора заключенным и вступившим в силу требуется лишь подписание
соглашения между физическим или юридическим лицом – владельцем счета
и банком, который должен незамедлительно открыть счет, а не в момент
зачисления средств на счет;
Договор безналичного счета является возмездным, поскольку обе
стороны получают финансовую выгоду от его реализации, договор
банковского счета порождает права и обязанности с каждой стороны
правоотношения.. В силу статьи 851 ГК РФ, клиент должен оплачивать
банковские услуги. В свою очередь, финансовое учреждение обязано
начислять процент на остаток средств, пусть и гораздо меньший, чем на
депозит.
Договор об открытии счета является частично публичным, поскольку
отдельные ученые и практики считают, что такой договор заключается
банком на одинаковых условиях с каждым, кто обратился. Выписывая его
положения, финансовое учреждение лишено права оказывать предпочтение
одному обратившемуся лицу перед другим. Опираясь на законодательные
нормы, банк разрабатывает типовые договора нескольких разновидностей,
вмещающие единые для всех клиентов условия о цене предоставляемых
услуг и процентной ставке на остаток денег. Банк должен заключить
подобную сделку с любым, кто готов заплатить и предоставить требуемый
пакет документов. Обращение может не быть удовлетворено финансовым
учреждением на законных основаниях, если отсутствует возможность
принять клиента на обслуживание. В случае незаконного уклонения
123
финансового учреждения от заключения сделки: спор может быть разрешен в
суде; лицо, которому безосновательно отказано, имеет право на возмещение
понесенных убытков.
Договор такого плана относится к сделкам о присоединении,
поскольку его условия установлены финансовым учреждением в типовом
договоре. Он может быть заключен только путем присоединения клиента к
предложенным условиям в целом. Потребитель не имеет возможности
предложить правки к тексту документа либо к отдельным его пунктам. Если
соглашение «как есть» его не устраивает, остается, лишь отказаться от
сотрудничества с данным учреждением и обратиться в другой банк.
Сторонами сделки выступают: с одной стороны – финансовые
учреждения. Обычно это государственные либо коммерческие банки. В этой
роли могут выступать и не банковские кредитные организации. Правда,
последние лишены возможности получить лицензию на обслуживание счетов
физических лиц, поэтому могут работать исключительно с юридическими
лицами. С другой – клиенты (потребители банковских услуг): юридические
лица всех форм собственности, разновидностей и организационно-правовых
форм; физические лица: граждане РФ, иностранцы и лица без гражданства,
на законных основаниях пребывающие на территории РФ.
Договор является двусторонним, поскольку и банк, и клиент наделены
взаимными обязанностями и где участников договора двое. Природа сделки
такова, что обе стороны наделены взаимными правами и обязанностями. Но в
отношениях может присутствовать и третья сторона, которая наделена
полномочиями временно ограничить клиента в распоряжении средствами.
Деньги – наиболее ликвидное из всех видов имущества. Кроме того, их
легче всего выявить. Поэтому, когда речь идет об обращении взыскания на
собственность должника или о постановлении суда об обеспечении иска, под
удар в первую очередь попадают именно деньги. Таким образом,
особенность банковского вклада состоит в том, что уполномоченные органы
государственной власти фактически могут выступать третьей стороной
124
проистекающих из него правоотношений, хотя не принимали участия в
заключение договора. Принудительные ограничения относительно счета
могут выражаться в двух формах: приостановление операций и арест
денежных средств.
Существенные условия сделки должны быть согласованы сторонами.
Этого достаточного, чтобы договор считался заключенным. Среди
обязательных условий нужно выделить:
- предмет сделки – операции с денежными средствами, которые банк может и
обязан проводить по просьбе клиента. Это - зачисление поступающих
безналичных переводов; произведение межбанковских расчетов с какими бы
то ни было структурами; проведение инкассации денег, расчетных
документов;
- кассовое обслуживание;
- хранение и обналичивание средств.
В качестве распорядительных банк принимает такие виды документов:
чеки; платежные требования и поручения; аккредитивы.
Стоимость услуг финансового учреждения может предусматриваться
начислением комиссии за: обслуживание безналичного счета; перечисление
средств на любые счета, кроме налогов; снятие денег; прием наличных в
банковскую кассу из кассы предприятия или от физических лиц, с
последующим зачислением на счет.
Особенности договора банковского счета в том, что с появлением
средств поступившие распоряжения исполняются в такой очередности:
компенсация вреда здоровью и алименты; оплата выходных пособий;
зарплата и начисления в государственные фонды социального страхования;
выплаты по решению суда; иные распоряжения. Финансовые санкции,
применяемые к участникам сделки за нарушение ее условий.
Любое из дополнительных положений становится обязательным для
исполнения сторонами, если оно внесено в договор. Предполагаются, к
примеру, такие дополнительные условия: возможность кредитования при