105
В отличие от аккредитива договор счета эскроу позволяет ставить
такое условие, согласно которому перечисление денежных средств
осуществляется только после наступления определенных обстоятельств, а не
после предъявления документов. Данное положение предоставляет более
удобный режим расчетов в сложных сделках, где платеж привязан к
событию, которое трудно формализовать документами
1
. Более того, в
соответствии с действующим законодательством аккредитив может быть
реализован только при участии банка. При этом законодательная
конструкция регулирует участие нескольких банков в правоотношениях.
Формулировки статей Гражданского кодекса, посвященных аккредитивам,
позволяют назвать аккредитив формой взаимодействия банков при
осуществлении расчетов между лицами, имеющими счета в различных
банках.
Эскроу предоставляет сторонам большую свободу в определении
условий договора. Таким образом, договор счета эскроу - это новый этап в
развитии российской системы расчетов, который может найти широкое
применение в сложных сделках, регулируемых российским правом
2
.
Также при аккредитиве банковские работники не несут серьёзной
ответственности за состояние средств, поэтому ограничиваются формальной,
не всегда внимательной, проверкой документов. В случае с крупными
сделками это может пагубно обернуться для одной или двух сторон.
Однако при оформлении эскроу банк несёт серьёзную ответственность
за сохранность средств, и все документы проверяются чётко, надлежащим
образом.
Договор счёта эскроу повышает уверенность в том, что обе стороны
получат то, что ожидают. В крайнем случае, если часть сделки не будет
выполнена, то у должника есть шанс вернуть часть средств.
1
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право»
- 1/2015 ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф 8
2
http://ифэп.рф/1-2015/9.pdf
106
Поскольку создание эскроу-счета - крупный финансовый институт, все
три стороны могут столкнуться с некоторыми трудностями, к которым стоит
быть заранее готовыми.
Таким образом, представляются обоснованными выводы авторов,
указывающих, что налицо большая "зажатость" в возможностях
использования аккредитива в отличие от сделки эскроу. Свобода договора в
отношениях с использованием договора эскроу выражена в наибольшей
степени
1
.
У любой сделки есть свои плюсы и минусы, счёт эскроу - не
исключение. Начнём с рассмотрения плюсов этой банковской операции:
Во-первых, это возможность быстро и без лишних вопросов закрыть
эскроу и прекратить его обслуживание, если трёхсторонний договор
независимо от причины был расторгнут. В этом эскроу намного удобнее и
практичнее аккредитива, владелец которого не может закрыть его
оперативно, а вынужден объяснять служащим кредитного учреждения
причины своего решения и, соответственно, тратить на это драгоценное
время, откладывая дела, и приезжая в банковскую организацию.
Во-вторых, этот счёт – способ, с помощью которого можно пребывать в
уверенности, что договорное обязательство будет исполнено. В противном
случае ни одна из сторон не понесёт значительного и опасного ущерба.
Эскроу не может применяться в качестве одного из вариантов для
безналичного расчёта, поэтому деньги на нём не могут быть переданы
налоговой службе для ликвидации долгов по налогам, или судебным
приставам для исполнения любых решений судебных органов. Поэтому счёт
эскроу открывается только для утилитарных целей: деньги закладываются на
него для того, чтобы владелец мог исполнить условия, прописанные в
конкретном договоре.
1
Моргачева М.Е. Правовые различия конструкции договора эскроу и его аналогов по
праву России // Вестник арбитражной практики. 2015. N 2. С. 21 - 27.
http://www.justicemaker.ru/view-article.php?id=4&art=5753
107
В-третьих, возможность мошенничества какой-либо из сторон равна
нулю, потому что любые манипуляции со счётом допустимы только при
одном условии: когда все три участника сделки по эскроу единогласно
приняли решение поступить с деньгами определённым образом.
В-четвёртых, эскроу не настолько жёстко урегулирован, как
аккредитив, и может быть открыт только на основе заключённого договора.
Кроме того, сторонам сделки закон предоставляет право самим
регламентировать некоторые важные условия, например, список
необходимых документов и бумаг, которые нужно принести в банковское
учреждение, чтобы передать счёт во владение бенефициара. Что же касается
аккредитива, то такой свободы в отношении тех же документов он не даёт, и
вам придётся предъявлять в банк весь список документов, который прописан
в законе.
В-пятых, эскроу заставляет банковскую организацию отвечать за те
действия или решения, которые она предпринимает. По этой причине бумаги
исследуются и изучаются банковскими служащими намного более усердно и
тщательно, чем при договоре аккредитива, после заключения которого,
кредитные организации практически не имеют какой-либо ощутимой для них
ответственности за неправильные действия.
Минусы, которые можно выделить у счетов эскроу, заключаются в
следующем: Только небольшое количество банковских учреждений в
настоящее время работает с услугами по предоставлению счёта эскроу в
России, из-за чего они могут устанавливать монополию на тарифы эскроу.
Юридические лица лишены возможности заключать друг с другом такого
рода договоры. В случае возникновения каких-либо разногласий или даже
конфликтов из-за неурегулированных вопросов по поводу эскроу нельзя
быть полностью уверенным в том, с каким результатом ваше дело может
быть рассмотрено и изучено органами суда. Вы не можете предугадать, какое
решение будет принято судьей после окончания процесса.
108
Использование банковского счета в предусмотренных Налоговым
кодексом РФ случаях возлагает на банк и налогоплательщика
дополнительные обязанности. В соответствии с пунктом 2 статьи 23
«Обязанности налогоплательщиков (плательщиков сборов, плательщиков
страховых взносов)» Налогового кодекса РФ налогоплательщики-
организации и индивидуальные предприниматели обязаны сообщать в
налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту
жительства индивидуального предпринимателя об открытии или о закрытии
счетов (лицевых счетов) - в течение семи дней со дня открытия (закрытия)
таких счетов.
В соответствии с пунктом 1 статьи 86 «Обязанности банков, связанные
с осуществлением налогового контроля» Налогового кодекса РФ банк обязан
сообщить об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета
организации, индивидуального предпринимателя. С 1 июля 2014 года банк
также должен будет сообщить об открытии или о закрытии счета
физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем.
Указанные обязанности в полной мере должны исполняться банком в
отношении номинального счета и счета эскроу.
Однако распространение указанных обязанностей
на налогоплательщика – организацию или индивидуального
предпринимателя вызывает сомнение. Непосредственно налогоплательщик
номинальный счет или счет эскроу не открывает. Это делает владелец
номинального счета или эскроу-агент. Оба лица не являются
налогоплательщиками. Таким образом, возложение обязанностей по
сообщению об открытии или закрытии номинального счета или счета эскроу
на владельца номинального счета, эскроу-агента, равно как и на
бенефициара, не допустимо
1
.
1
http://taxnomen.ru/index.php/chitat/156-chto-takoe-nominalnyj-schjot-i-schjot-eskrou-
izmeneniya-v-grazhdanskij-kodeks-2014.html
109
Номинальный счет открывает владелец счета, счет эскроу открывает
агент. Владелец счета и эскроу-агент не относятся к налогоплательщикам.
Поэтому ни указанные лица, ни бенефициар не обязаны информировать
налоговые и прочие органы.
Согласно Федеральному закону от 23.12.2003 №177-ФЗ (ред. от
29.07.2017) «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской
Федерации» (с изменениями и дополнениями, вступившими в силу с
31.07.2017), на основании подпункта 6 (введенного Федеральным законом от
21.07.2014 № 218-ФЗ, в ред. Федерального закона от 22.12.2014 № 432-ФЗ)
пункта 2 статьи 5 «Вклад, страхование которых осуществляется в
соответствии с настоящим Федеральным законом» страхованию подлежат
отдельные номинальные счета, которые открываются опекунам или
попечителям и бенефициарам, по которым являются подопечные, залоговые
счета и счета эскроу.
Страхование вкладов осуществляется в силу Федерального закона от
23.12.2003 №177-ФЗ и не требует заключения договора страхования.
Номинальный счёт и счёт эскроу - это разновидности банковских
обязательств в современном мире. Номинальный счёт открывается опекуном
для получения социальных выплат и возможность тратить их на ребёнка без
отчётности перед органами опеки. Также подобный счёт используется для
начисления с целью содержания недееспособных граждан, ограниченно
дееспособных.
Причём, расходные операции осуществляются в любом случае, только
под контролем родителя, опекуна или попечителя. Представитель же может
оформить второй счёт для автоматического начисления средств на
социальное обеспечение.
Эскроу-счёт выступает полной противоположностью. Если в
номинальном счете средства поступают для выполнения условий договора -
содержание недееспособного гражданина, то чтобы получить средства с
эскроу, условия договора надо сначала выполнить.
110
Особенностью заключения договора номинального счета является
указание в договоре бенефициара или порядок получения информации о
бенефициаре от клиента, а также основание участия бенефициара в
отношениях по договору номинального счета, при этом бенефициар может
быть третьей стороной по договору.
В эскроу-сделках, помимо договора счета эскроу, должен быть
заключен договор условного депонирования. Положения обоих договоров
могут содержаться в едином (смешанном) договоре.
Выдача денежных средств бенефициару в договоре номинального счета
возможна в случае расторжения договора номинального счета. В эскроу-
сделках - при возникновении оснований, предусмотренных договором
условного депонирования денежных средств.
Арест или списание денежных средств по исполнительным листам в
договоре номинального счета допускается только по обязательствам
бенефициара (т.е. владельца денежных средств).
В отношении обязательств владельца счета указанные действия могут
быть произведены только в части кредитования счета или уплаты банку
причитающегося комиссионного вознаграждения за осуществление
операций.
В эскроу-сделках законодательство прямо не исключает возможность
наложения ареста/списания денежных средств со счета эскроу по
исполнительным документам по обязательствам депонента (т.е. владельца
денежных средств).
В отношении обязательств бенефициара указанные действия
недопустимы, так как бенефициар до момента получения денежных средств
их владельцем не является.
Расторжение договора номинального счета по общему правилу
возможно с согласия бенефициара, если договор заключен с участием
бенефициара.
Также договором может быть предусмотрено обязательное
111
информирование банком бенефициара о поступлении в банк заявления
владельца счета о расторжении договора номинального счета.
По общему правилу закрытие счета эскроу осуществляется банком по
истечении срока действия или прекращении по иным основаниям договора
условного депонирования денежных средств.
С 1 июля 2014 г. вступила в силу новая Инструкция Банка России от
30.05.2014 N 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по
вкладам (депозитам), депозитных счетов" (далее - Инструкция).
Инструкцией введены существенные изменения, касающиеся новых
типов рассмотренных выше счетов. В ней прописывается порядок и
специфика их открытия и закрытия. Так, при открытии номинального счета,
эскроу-счета и залогового счета банк должен располагать сведениями о
бенефициаре и залогодержателе, а также об основаниях участия
бенефициара.
При закрытии номинального счета банк переводит остаток средств на
другой номинальный счет или другой счет клиента либо выдает их
наличными.
Также Инструкцией введены изменения, касающиеся карточки
образцов подписей. В частности, при открытии счета эскроу такую карточку
можно не представлять. Даже в тех случаях, когда ни бенефициар, ни
депонент счета эскроу не вправе распоряжаться денежными средствами со
счета. Карточка не требуется при наличии в договоре условия о том, что
операции по счету осуществляются на основании распоряжения
бенефициара, а необходимые для проведения банковской операции
распоряжения подписываются банком. Образцы подписей бенефициара и
депонента на примере Сбербанка приведены в Приложениях 5 и 6
соответственно.
Инструкция содержит ссылки на Закон N 115-ФЗ "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма". При заключении договора банковского счета
112
кредитная организация обязана принять обоснованные и доступные меры по
идентификации бенефициарных владельцев.
Новая Инструкция в части введения новых типов специальных счетов
во всей полноте отражает реалии гражданского законодательства.
В соответствии со статьей 856 «Ответственность банка за
ненадлежащее совершение операций по счету» Гражданского кодекса банки
несут ответственность за ненадлежащее совершение операций по
банковскому счету. Поэтому по рассмотренным договорам банк должен
отвечать не только за невыполнение, но и за несвоевременное выполнение
распоряжений клиента по счету.
Неустойка за ненадлежащее исполнение обязательств банком должна
начисляться независимо от уплаты процентов за пользование банком
денежными средствами клиента (статья 852 «Проценты за пользование
банком денежными средствами, находящимися на счете» и статья 395
«Ответственность за неисполнение денежного обязательства» ГК РФ).
Кроме того, банк будет нести ответственность и в том случае, когда не
установил, что распоряжения выданы неуполномоченным лицом. В этом
случае объем его ответственности может изменяться в зависимости от вины
банка и соблюдения клиентом принципов необходимой осмотрительности и
заботливости
1
.
Эскроу-счет представляет собой полную защиту для покупателей и
продавцов при взаиморасчетах. Это новое явление для сегмента финансовых
операций в России, однако, эксперты прочат ему блестящее будущее. Да,
данная система безопасных сделок в российской законодательной базе была
обозначена в недалеком 2014 году, однако она имеет все шансы получить
широкое распространение.
Счет эскроу обладает некоторыми преимуществами перед прочими
способами обеспечения договорных обязательств. На сегодняшний день его
функционал несколько ограничен, но это вопрос времени. Уже сегодня,
1
http://отрасли-права.рф/article/4324
113
будучи «урезанной» версией западного аналога, счет эскроу обеспечивает
максимальную гибкость проведения сделок. При помощи данного
обеспечительного инструмента финансовые риски сводятся к минимуму. В
отечественном банковском секторе одним из немногих, кто предлагает
открыть эскроу-счет, является дочернее общество ПАО «Сбербанк России»
ЗАО «Сбербанк-АСТ». Воспользовавшись их услугами, можно в полной
мере ощутить преимущества эскроу.
Договор счета эскроу - это современный расчетный и одновременно
обеспечительный инструмент, предоставляющий возможность защитить
интересы обеих сторон при расчетах по сделке.
Расчеты с использованием счета эскроу подходят как для российских
компаний (продавцов и покупателей), так и для иностранных (нерезидентов
РФ), осуществляющих расчеты на территории РФ.
Недавно отечественный законодатель решил применить конструкцию
договора счета эскроу к одной из наиболее проблемных для граждан
сферы долевого строительства. С 01.07.2017 застройщики смогут
привлекать деньги дольщиков через размещение их на счетах эскроу:
застройщик при этом заключает с банком (эскроу-агентом) целевой
кредитный договор на строительство и получает деньги на строительство, а
дольщик после регистрации договора долевого участия перечисляет на счет
эскроу полную стоимость за объект. Застройщик забирает деньги в течение
10 дней с момента, как представит в банк документ о передаче объекта
дольщику
1
.
Как будет применяться данный вид договора в российской практике,
пока нет четких представлений. Между тем с уверенностью можно
утверждать о перспективах применения в следующих сферах:
1) Купля-продажа (в том числе поставка, купля-продажа
недвижимости).
1
https://www.glavbukh.ru/hl/188885-qqqm12y16-o-privlechenii-deneg-dolshchikov-s-
razmeshcheniem-na-schetah-eksrou
114
2) Договор перевозки.
3) Ипотечное кредитование в целях обеспечения своевременных
взносов платежей по кредиту, а также в качестве дополнительного
доказательства наличии активов.
4) При создании юридического лица, когда учредители не доверяют
друг другу в качестве доказательства активов.
5) Иные сделки с одновременным встречным исполнением.
Исходя из перечисленных перспектив и выработанной международной
практики, можно было бы предположить, что данный вид договора в
короткий промежуток времени получит широкое применение в РФ
1
.
Возможность получения широкого распространения на территории
России счета эскроу повлечёт за собой повышение средств на заключение
договора. Однако экономисты убеждены, что расценки могут широко
варьироваться в зависимости от сложности отношений. Эксперты
придерживается следующего мнения - тарифы по эскроу могут
увеличиваться и уменьшаться из-за типа и сложности сделки, а также
размера средств по счёту. Поскольку на данный момент эскроу-счёт не так
распространён, то и тарифы на него невысокие. В будущем, с развитием этой
направленности банковской системы, цены могут значительно вырасти.
Существенная особенность счета эскроу заключается в гибкости
конструкции, поскольку это не массовый стандартизированный продукт
банка, а особый направленный на обеспечение исполнения обязательств
инструмент, который разрабатывается под конкретный запрос и на условия
которого могут влиять все три стороны (депонент, эскроу-агент и
бенефициар). В частности депонент и бенефициар могут согласовать в
удобной для них форме обстоятельства, наступление которых повлечет
выплату последнему предназначенных денежные средства со счета, а также
особый порядок проверки наступления таких обстоятельств.
1
http://brace-lf.com/ru/kontraktnoe-pravo/osobennosti-i-primenenie-dogovorov-scheta-eskrou-i-
nominalnogo-scheta