66
исполнению аккредитива. Депонированное имущество передается именно по-
сле наступления оснований для передачи имущества бенефициару, в качестве
каковых, например, могутвыступать предусмотренные договором эскроу дей-
ствия бенефициара или третьих лиц (в том числе и действия по предоставлению
эскроу-агенту документов) либо наступление установленного договоромсрока
или события. Если определенные договором эскроу обстоятельства наступи-
ли,эскроу-агент обязан передать депонированное имущество бенефициару при
обращении последнего к нему, а если такие основанияне наступили в течение
срока действия договора эскроу — эскроу-агент обязан вернуть полученное
имущество депоненту. При этом,как уже указывалось ранее, независимо от да-
ты фактической передачи эскроу-агентом депонированного имущества бенефи-
циаруобязательство депонента перед бенефициаром по передаче имущества
считается исполненным с момента передачи этого имуществаэскроу-агенту.
Помимо названных условий договор эскроу может предусматривать обя-
занность эскроу-агента проверить основания для передачидепонированного
имущества бенефициару. Такая проверка можетбыть выполнена несколькими
способами
63
.
Во-первых, эскроу-агент может проверить документы, представленные
бенефициаром и подтверждающие наступление основанийдля передачи ему де-
понированного имущества, по внешним признакам (п. 1 ст. 926.3 ГК РФ). При
наличии разумных оснований полагать, что документы являются недостовер-
ными, эскроу-агент вправевоздержаться от передачи имущества, если иное не
предусмотренодоговором.
Отметим, что данные правила аналогичны правилам проверкидокументов
по аккредитиву, в связи с чем банки, исполняющие функцию эскроу-агента, в
отсутствие иных указаний Банка России могутприменять по аналогии правила,
предусмотренные для аккредитивап. 6.17 Положения Банка России от
63
Бакирова Г. А. Место договора счета эскроу в системе гражданско-правовых обязательств // Правовая система
и вызовы современности. Материалы XIV Международной научной конференции студентов, аспирантов и мо-
лодых ученых Б рамках II Международногоюридического молодежного форума. 2017. С. 26.
67
19.06.2012 № 383-П «О правилахосуществления перевода денежных средств»
64
:
банк проверяет соответствие по внешним признакам представленных докумен-
тов и ихреквизитов требованиям, предусмотренным условиями договораэскроу,
а также отсутствие противоречий между документами. Документы,содержащие
расхождения с условиями договора эскроуи (или) противоречия с другими
представленными документами, должныбыть признаны не соответствующими
условиям договора эскроу.
Во-вторых, договор эскроу может предусматривать обязанностьэскроу-
агента самостоятельно проверить наличие оснований дляпередачи имущества
бенефициару (п. 2 ст. 926.3 ГК РФ). Например,в случае, когда договор эскроу
предусматривает в качестве основания передачи имущества бенефициару реги-
страцию прав покупателяна объект недвижимого имущества, эскроу-агент мо-
жет выполнитьпроверку наступления оснований для передачи имущества бене-
фициару путем получения выписки из ЕГРН. Действующие нормы ГК РФ не
определяют момент возникновенияу эскроу-агента обязанности по проверке
наличия оснований дляпередачи имущества бенефициару, в связи с чем можно
предположить, что такая обязанность, в случае если она предусмотренадогово-
ром, возникает у эскроу-агента после получения от бенефициара требования о
передаче тому депонированного имущества.
Договор эскроу может также предусматривать иной порядок и срокиреа-
лизации эскроу-агентом своей обязанности по проверке такихоснований.
Договор эскроу, по общему правилу, является возмездным: эскроу-агент
вправе требовать уплаты вознаграждения за исполнение своихобязательств, ес-
ли иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 926.2ГК РФ). При этом важно
учитывать, что обязательство депонента ибенефициара по уплате вознагражде-
ния эскроу-агенту являетсясолидарным, в то же время стороны могут преду-
смотреть в договореэскроу, что вознаграждение эскроу-агенту уплачивается
64
Положение о правилах осуществления перевода денежных средств (утв. Банком России 19.06.2012 № 383-П)
(ред. от 11.10.2018) (Зарегистрировано в Минюсте России 22.06.2012 № 24667) (с изм. и доп., вступ. в силу с
06.01.2019).
68
одной изсторон. В случае если стороны не согласуют в договоре эскроу кон-
кретный размер вознаграждения эскроу-агента, размер вознаграждения будет
определяться по правилам, предусмотренным п. 3 ст. 424ГК РФ: размер возна-
граждения агента будет равен обычно уплачиваемому вознаграждению при
сравнимых обстоятельствах. Учитывая, что в первое время будет крайне за-
труднительно определитьразмер обычно уплачиваемого эскроу-агенту возна-
граждения, рекомендуем сторонам определить в договоре эскроу конкретный
размервознаграждения эскроу-агента либо предусмотреть, что договорэскроу
является безвозмездным
65
.
В качестве объекта депонирования по договору эскроу могут выступать
любые движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бу-
маги и документы), а также безналичные денежные средства, бездокументар-
ные ценные бумаги. Хотя в гл. 47.1 ГК РФэто прямо и не оговорено, на наш
взгляд, не могут быть объектомдепонирования движимые вещи, оборот кото-
рых запрещен на территории РФ, так как договор эскроу, предусматривающий
депонирование вещей, запрещенных в обороте, является ничтожной сделкой на
основании ст. 174.1 ГК РФ. Применительно к различным видам движимых ве-
щей закон устанавливает различные особенности правового режима.
Например, в случае передачи на депонирование вещей депонентсохраняет
право собственности на них до даты возникновения оснований для их передачи
бенефициару, а после указанной даты правособственности на депонированные
вещи переходит к бенефициару(п. 1 ст. 926.5 ГК РФ). Эскроу-агент не приобре-
тает права собственности на депонированные вещи, однако отвечает за утрату,
недостачу или повреждение переданных ему на депонирование вещей,если не
докажет, что эти обстоятельства произошли вследствиенепреодолимой силы
либо из-за свойств вещей, о которых эскроу-агент, принимая их на депонирова-
ние, не знал и не должен былзнать, либо в результате умысла или грубой не-
осторожности депонента. В этой части характер ответственности эскроу-агента
65
Коротких А. И. Перспективы развития института эскроу соглашения в российском гражданском праве // Об-
щество и право. 2017. №4 (62). С. 228.
69
схожс ответственностью хранителя, который также отвечает за утра-
ту,недостачу или повреждение вещей, принятых на хранение (ст. 901ГК РФ).
Более того, п. 3 ст. 926.5 ГК РФ прямо предусматривает, чток отношениям по
договору эскроу, предусматривающему передачуна депонирование вещей, пра-
во собственности на которые сохраняется за депонентом, применяются поло-
жения гл. 47 ГК РФ, посвященной договору хранения.
Применительно к условному депонированию безналичных денежных
средств и бездокументарных ценных бумаг ГК РФ также предусматривает ряд
специальных правил, установленных ст. 926.6.
В частности, согласно п. 1 ст. 926.6 ГК РФ в случае депонированиябездо-
кументарных ценных бумаг ограничения распоряжения имивозникают только
после внесения лицом, осуществляющим учетправ, соответствующей записи о
таком ограничении по счету правообладателя в порядке, предусмотренном п. 3
ст. 149.2 ГК РФ. Такжев случае депонирования бездокументарных ценных бу-
маг эскроу-агент не вправе распоряжаться такими ценными бумагами и осу-
ществлять по ним права, если иное не предусмотрено договором
66
.
Следует отметить, что в случае депонирования безналичныхденежных
средств договор условного депонирования приобретаетобщие черты с догово-
ром счета эскроу. Так, в соответствии с п. 1ст. 860.7 ГК РФ по договору счета
эскроу банк (эскроу-агент) открывает специальный счет эскроу для учета и
блокирования денежныхсредств, полученных им от владельца счета (депонен-
та) в целях ихпередачи другому лицу (бенефициару) при возникновении осно-
ваний, предусмотренных договором счета эскроу. Особенностью договорасчета
эскроу является то, что эскроу-агент блокирует на специальном счете безна-
личные денежные средства, которые в дальнейшембудут переданы бенефициа-
ру при возникновении соответствующихоснований. Аналогично в случае за-
ключения сторонами договораусловного депонирования безналичных денеж-
ных средств эскроу-агент депонирует переданные ему безналичные денежные
66
Поваров Ю. С. Договор условного депонирования (эскроу): вопросы формы и содержания // Нотариальный
вестникъ. 2018. № 3. С. 43.
70
средствана номинальном счете, бенефициаром по которому является депонент
до даты возникновения оснований для передачи имуществабенефициару, а по-
сле указанной даты — бенефициар по договоруэскроу.
Как видно, механика взаимодействия сторон в рамках договора счета эс-
кроу в целом аналогична таковой в рамках договора условного депонирования,
однако можно отметить и некоторые существенные отличия договора условно-
го депонирования (эскроу) от договора счета эскроу.
Так, по договору счета эскроу в качестве эскроу-агента может выступать
только банк; данная особенность прямо вытекает из правовой природы догово-
ра счета эскроу, являющегося разновидностью договора банковского счета. По
договору условного депонирования (эскроу) в качестве эскроу-агента, как уже
указывалось ранее, может выступать любое лицо, в том числе коммерческие
организации, не имеющие лицензии на осуществление банковских операций.
Другим отличием договора условного депонирования (эскроу) от догово-
ра счета эскроу является то, что объектом депонирования по договору эскроу
могут быть любые движимые вещи, тогда как по договору счета эскроу объек-
том депонирования могут быть только безналичные денежные средства.
Таким образом, можно сделать вывод, что эти договоры имеют общую
правовую природу, при этом договор счета эскроу является более узкой разно-
видностью договора условного депонирования (эскроу).
Возвращаясь к правовому режиму имущества, являющегося объектом де-
понирования, отметим его существенную особенность: действующее законода-
тельство о договоре условного депонирования (эскроу) предусматривает целый
ряд мер, направленных на обеспечение сохранности депонированного имуще-
ства
67
.
Во-первых, депонированное имущество должно быть обособлено от
имущества эскроу-агента, в частности оно должно отражаться на отдельном ба-
лансе и по нему должен вестись обособленный учет. Данное правило применя-
67
Колонтаевская И. Ф. Договор эскроу в гражданском праве Российской Федерации // В сборнике: 21 век: фун-
даментальная наука и технологии. Материалы XV международной научно-практической конференции. 2018. С.
105.
71
ется как к индивидуально определенным вещам, так и к вещам, определенным
родовыми признаками, однако применительно к последним ГК РФ устанавли-
вает специальное правило, по которому смешение эскроу-агентом переданного
ему на депонирование имущества с иным (в т.ч. своим) имуществом того же
рода не прекращает обязательства эскроу-агента перед депонентом и бенефи-
циаром.
Во-вторых, эскроу-агент, по общему правилу, не вправе использовать пе-
реданное ему на депонирование имущество и распоряжаться им (п. 3 ст. 926.4
ГК РФ). В то же время стороны в договоре эскроу могут предусмотреть и об-
ратное правило, предоставляющее эскроу-агенту право использования и распо-
ряжения депонированным имуществом. При этом не до конца ясно, как на
практике будет осуществляться такое распоряжение и что произойдет в случае,
когда эскроу-агент распорядится депонированным имуществом в пользу треть-
его лица в нарушение условий договора эскроу.
Можно предположить, что если эскроу-агент осуществит отчуждение де-
понированного имущества в нарушение условий договора эскроу, не преду-
сматривающего права эскроу-агента на распоряжение депонированным имуще-
ством, то у депонента возникнет право на предъявление виндикационного иска
к новому владельцу вещи.
В соответствии с п. 1 ст. 302 ГК РФ если имущество возмездно приобре-
тено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не
знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе ис-
требовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно
собственником или лицом, которому имущество было передано собственником
во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения
иным путем помимо их воли.
В рассматриваемом нами случае возможности собственника по истребо-
ванию неправомерно отчужденного депонированного имущества (в особенно-
сти движимых вещей, не подлежащих регистрации) от добросовестного приоб-
ретателя могут быть ограничены, так как имущество первоначально выбыло из
72
владения депонента по его воле в результате передачи эскроу-агенту. Если же
договор эскроу предусматривает право эскроу-агента на распоряжение депони-
рованным имуществом, но эскроу-агент реализует данное право в нарушение
условий договора эскроу (например, осуществит отчуждение имущества не ли-
цу, отдельно оговоренному в договоре эскроу, а иному лицу), то правовым по-
следствием таких действий эскроу-агента может стать возникновение у соб-
ственника депонированного имущества права на оспаривание сделки между эс-
кроу-агентом и новым владельцем имущества как совершенной с нарушением
условий осуществления полномочий (п. 1 ст. 174 ГК РФ).
С другой стороны, право эскроу-агента на распоряжение депонирован-
ным имуществом может оказаться полезным для сторон в случаях, когда у эс-
кроу-агента депонируется какое-либо ликвидное имущество с быстроизменяю-
щимися ценами, например акции или иные ценные бумаги. В такой ситуации
договор эскроу может предусматривать положение о том, что в случае суще-
ственного изменения рыночной стоимости депонированных акций в ту или
иную сторону эскроу-агент обязан продать акции по наиболее выгодной для
сторон цене и передать бенефициару после наступления предусмотренных до-
говором оснований уже не акции, а вырученные за них денежные средства.
В связи с изложенным рекомендуем либо исключить из договора эскроу
право эскроу-агента на распоряжение депонированным имуществом, либо де-
тально описать в договоре порядок реализации такого права и конкретные пра-
вовые последствия его нарушения.
В-третьих, как уже указывалось ранее, эскроу-агент отвечает за утрату,
недостачу или повреждение переданных ему на депонирование вещей, если не
докажет, что эти обстоятельства произошли вследствие непреодолимой силы
либо из-за свойств вещей, о которых эскроу-агент, принимая их на депонирова-
ние, не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой не-
осторожности депонента (п. 2 ст. 926.5 ГК РФ).
В-четвертых, обращение взыскания на депонированное имущество, арест
такого имущества или принятие в отношении его обеспечительных мер по дол-
73
гам эскроу-агента либо депонента не допускается (п. 1 ст. 926.7 ГК РФ). По
долгам бенефициара взыскание может быть обращено на его право (требова-
ние) к эскроу-агенту о передаче депонированного имущества
68
.
Здесь отметим, что Федеральный закон от 26.07.2017 № 212-ФЗпомимо
изменений в ГК РФ внес ряд поправок в Закон о банкротстве и Закон об испол-
нительном производстве в части регулированиямеханизма эскроу, направлен-
ных прежде всего на защиту депонированного имущества от обращения на него
взыскания.
Так, Закон о банкротстве дополнен положениями о том, что конкурсный
управляющий не вправе распоряжаться депонированнымимуществом должни-
ка, являющегося депонентом по договору условного депонирования (эскроу).
При этом признание должника, являющегося депонентом по договору условно-
го депонирования (эскроу),банкротом не препятствует исполнению эскроу-
агентом обязательства по передаче депонированного имущества бенефициару в
целяхисполнения обязательства депонента. Если указанные в договореусловно-
го депонирования (эскроу) основания передачи имуществабенефициару в тече-
ние шести месяцев с момента введения конкурсного производства не возника-
ют, депонированное имущество подлежит включению в конкурсную массу.
Внесенные в Закон о банкротстве правки, нацеленные на обеспечение со-
хранности депонированного имущества, не препятствуют кредиторам в оспари-
вании заключенного должником договора эскроу по правилам гл. III.1 Закона о
банкротстве, если такой договор, например, был заключен в целях причинения
вреда имущественным правам кредиторов. В связи с этим в случае признания
заключенного должником договора эскроу недействительной сделкой для кре-
диторов сохраняется возможность вернуть в конкурсную массу депонирован-
ное имущество должника.
Закон об исполнительном производстве также был дополнен положения-
ми о том, что на имущество, переданное на депонирование эскроу-агенту, в том
68
Красильщиков A.B., Павловская Ю. В., Кузнецова H.A. Договор счета эскроу: сущность и перспективы разви-
тия // Гуманитарные, социально-экономические и общественные науки. 2018. № 5. С. 169.
74
числе на денежные средства, находящиеся на счете эскроу, не может быть об-
ращено взыскание по долгам эскроу-агента, депонента или бенефициара. Инте-
ресно, что формулировки Закона об исполнительном производстве несколько
отличаются от формулировок, содержащихся в ГК РФ: так, ГК РФ, в отличие от
Закона об исполнительном производстве, прямо не указывает, что обращение
взыскания на депонированное имущество, арест такого имущества или приня-
тие в отношении его обеспечительных мер по долгам бенефициара не допуска-
ется; данный вывод лишь косвенно следует из норм ст. 926.7 ГК РФ.
Учитывая, что основной интерес сторон договора эскроу заключается в
обеспечении сохранности депонированного имущества и надежности проведе-
ния сделки, связанной с таким имуществом, действующее законодательство
предусматривает целый ряд защитных мер, которыми не следует пренебрегать
сторонам договора.
При этом важно учитывать, что все названные меры будут работать толь-
ко в том случае, если договор эскроу был заключен с целью реального обеспе-
чения исполнения какого-либо основного обязательства. В случае же если сто-
роны заключили договор эскроу сединственной целью защитить депонирован-
ное имущество от обращения на него взыскания со стороны кредиторов, такой
договор является ничтожным в силу того, что он является мнимой сделкой(п. 1
ст. 170 ГК РФ).
Отметим, что сложившаяся в настоящее время судебная практика также
придерживается позиции, согласно которой сделка, заключенная с единствен-
ной целью защиты имущества должника от обращения на него взыскания со
стороны кредиторов, является мнимой.
3.2. Пути развития договора номинального счета и договора эскроу
В связи с тем что договор эскроу является новым правовым инструмен-
том, судебной практике еще только предстоит выявить все узкие места его пра-
75
вового регулирования. В то же время уже сейчас можно сформировать некото-
рые общие рекомендации лицам, планирующим использовать договор эскроу в
своей деятельности:
1. Необходимо крайне внимательно подходить к выбору лица, выступа-
ющего в качестве эскроу-агента.
Нужно учитывать, что действующее законодательство не предъявляет к
эскроу-агентампо договору условного депонирования каких-либо специальных
требований, связанных с необходимостью получения соответствующих лицен-
зий либо с необходимостью страхования своей ответственности. В то же время
именно от добросовестных действий эскроу-агента зависит то, достигнут ли
стороны договора эскроу тех целей, которые они ставили при заключении соот-
ветствующего договора. В связи с этим рекомендуется выбирать в качестве эс-
кроу-агента либо лицо, которое пользуется доверием у всех сторон договора
эскроу, либо обратиться к нотариусу, который также вправе выступить в каче-
стве эскроу-агента.
2. При подготовке договора эскроу следует помнить как о предусмотрен-
ной законом форме договора эскроу, так и о его содержании.
Важно не забывать, что договор эскроу подлежит обязательному нотари-
альному удостоверению, в противном случае такой договор является ничтож-
ным в силу п. 3 ст. 163 ГК РФ. В самом договор еэскроу рекомендуется де-
тально описать предмет договора, объект депонирования, а также те обстоя-
тельства, при наступлении которых депонированное имущество подлежит пе-
редаче бенефициару. В качестве таких обстоятельств могут выступать как
наступление определенного срока или события, так и совершение депонентом
либо бенефициаром определенных действий, более того, договор эскроу может
предусматривать сразу несколько таких оснований. Помимо этого, нелишним
будет предусмотреть в договоре эскроу обязанность эскроу-агента проверить
наличие оснований для передачи имущества бенефициару, а также детальный
порядок исполнения эскроу-агентом такой обязанности. Для исключения воз-
можных споров между сторонами объект депонирования также должен быть