44
вышеназванного принципа, правовая система государства полностью сведется к
нормам общим и только к таким специальным, которые эти общие нормы могут
лишь детализировать.
Таким образом законодатель лишит себя возможности достаточно полно
отражать в принятых нормах специфику отдельных видов отношений».
Подробный анализ принципа Lex specialis derogat generali выходит за рамки
настоящего исследования
1
.
Мы полагаем, что второй вариант толкования лучше соответствует
сущности залоговых правоотношений.
Таким образом, на сегодняшний день залоговое отношение признается
акцессорным, однако имеется возможность применительно лишь к
недвижимости отойти от акцессорности залога, в пользу его абстрактности.
Абстрактный залог является интересной правовой конструкцией,
возможно полезной для гражданского оборота в условиях текущих реалий
развития государства.
В российской дореволюционной цивилистической доктрине
абстрактность залога не рассматривалась; ученые признавали залог
акцессорным обязательством. Тем не менее, правовая наука развивается, и
поэтому на сегодняшний день неакцессорность залога относится к актуальным
и обсуждаемым темам.
Рассмотрим подробнее абстрактизацию залоговых правоотношений.
Если залог является абстрактным обязательством, это значит, что при
неисполнении обеспеченного залогом договора, залогодержатель правомерен
обратить взыскание на предмет залога и реализовать его вне зависимости от
сомнений в действительности обеспеченного залогом обязательства.
В случае выяснения прекращения договор залога, или
недействительности, или незаключённости, то возможно поставить вопрос о
возмещении убытков залогодержателем, чьи действия привели к обращению
1
Ахмеджанова Э.Ф. Залог автомобиля / Э.Ф. Ахмеджанова // СПС «КонсультантПлюс». –
2017.; Кабанов Р. Как доказать добросовестность приобретателя? / Р. Кабанов // СПС
«КонсультантПлюс». – 2016.
45
взыскания и (или) реализации. При этом реализация предмета залога будет
совершенно законной, и оспорить её будет невозможно, ввиду абстрактности
залога.
На наш взгляд, в предпринимательских отношениях абстрактность
залога может иметь весьма положительное значение, так как она увеличивает
гарантии залогодержателя без применения дополнительных способов
обеспечения. На сегодняшний день, при отсутствии абстрактного залога,
залогодержатель несет правовые риски, когда после неисполнения договора
залога оспаривается факт существования обеспеченного обязательства.
Ввиду чего, сперва нужно доказать действительность основного
обязательства, а потом уже обращать взыскание и реализовывать предмет
залога. Этот процесс занимает длительное время, что является невыгодным для
залогодержателя.
Так залогодержатель в целях снижения правовых рисков должен
требовать от должника дополнительное обеспечение, либо обеспечение в виде
независимой гарантии, что, на наш взгляд, негативно влияет на стабильность
гражданского оборота в целом и стоимостную оценку обязательств в частности.
Внедрение в законодательство договорного абстрактного залога в
потенциале считается практически целесообразной и теоретически
обоснованной, так как при наличии воли субъектов на придание залогу
абстрактности, она не должна игнорироваться законом
1
.
Абстрактный залог, в настоящее время устанавливаемый для
недвижимости, разумно применять на основании договора между
предпринимателями, ввиду того что в непредпринимательских отношениях
могут им злоупотреблять. Тем не менее, в дальнейшем считаем возможным
допустить абстрактный залог и для отношений непредпринимательских.
Абстрактный залог имеет собой целью перенести выяснение ответа на
вопрос о том, прекратилось или нет обеспеченное обязательство из сферы до
1
Бочарникова К. В. «Колизионный вопрос» в деле об обращении взыскания на недвижимое
имущество, находящееся в залоге // Юрист. – 2017. – № 5. – С. 16-20.
46
обращения взыскания на предмет залога, в сферу после такового обращения.
В этой связи, рациональным будет внесение изменений в пп. 1 п. 1 ст.
352 ГК РФ, в части дополнения его словами: «если иное не предусмотрено
договором между субъектами. осуществляющими предпринимательскую
деятельность» Так данная норма станет диспозитивной и её действие
распространится на любые залоговые правоотношения.
Механизм действия абстрактного залога может быть следующим
(рисунок 4).
Рисунок 4. Принципы действия абстрактного залога
Предлагаемый механизм будет способствовать реализации
дополнительной защиты залогодержателя, что в конечном счёте служит цели
укрепления стабильности гражданского оборота.
Еще один проблемный вопрос касается того, что уступка прав по
залоговому договору со стороны залогодержателя другому лицу возможна,
когда этому же лицу уступлены права требования к должнику по основному
обязательству, обеспеченному залогом. Когда долг по обязательству
переводчиться на третье лицо, а залогодатель не согласился отвечать за нового
должника, залог прекращается.
Право требования, обеспечиваемое залогом, носит денежный характер.
В соответствии со статьей 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором
или законом, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к
моменту удовлетворения.
в силу договора залог не прекращается
прекращением обеспеченного
обязательства
по требованию кредитора–залогодержателя
обращение взыскания и реализация
предмета залога осуществляются
независимо от заявления кредитора о
прекращении обеспеченного обязательства
обращение взыскания и реализация
предмета залога не препятствует
заинтересованным лицам требовать от
ответственных субъектов возмещения
убытков, вызванных прекращением
обеспеченного обязательства
обращение взыскания и реализация
предмета залога не могут быть оспорены,
даже если обеспеченное обязательство
действительно прекратилось
47
Речь идет в частности о процентах, неустойке, возмещении убытков,
причиненных просрочкой исполнения обязательств, а также о возмещении
необходимых расходов залогодержателя на содержание залогового имущества
и связанных с обращением взыскания на предмет залога и расходов на его
реализацию.
В статье 336 ГК РФ описано, какое имущество может считаться
предметом залога. Предметом залога может являться всякое имущество,
которое может переходить «из рук в руки», том числе вещи и имущественные
права
1
.
Исключение составляет имущество, на которое не допускается
обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью
кредитора, а именно требований об алиментах, о возмещении вреда,
причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому
лицу запрещена законом.
В большинстве случаев под залог передаются предметы материального
характера, которыми человек может владеть и которые способны
удовлетворить его потребности. Статьей 129 ГК РФ предусмотрено
ограничение оборота некоторых вещей, которые не могут быть залоговым
имуществом вообще или только с применением специальных правил.
Стоит заметить, что чаще всего имущество, предаваемое в залог,
имеется у залогодателя в наличии. Тем не менее, в соответствии с п. 2 ст. 336
ГК РФ предусмотрена передача в залог имущества, которое появится у
залогодателя в будущем.
Например, в случае заключения договора займа. для обеспечения
обязательства перед кредитором, можно заключить договор залога того
имущества, которое будет приобретено должником на заемные средства.
При рассмотрении правового регулирования залоговых отношений,
важно отметить возможность последующего залога. После проведения оценки
1
Долгополова Н. О. Права и обязанности сторон по договору ипотеки (залогу
недвижимости) // Молодой ученый. – 2017. – № 21 (155). – С. 306-309.
48
рисков и вероятности удовлетворения интересов всех кредиторов, перезалог
имущества может стать эффективным выходом в предпринимательской
деятельности.
Механизм регулирования последующего залога закреплен в ст. 342 ГК
РФ. Соглано нему, залогодатель обязан сообщить будущему залогодержателю о
предшествующих залогах, а также уведомить кредиторов по предшествующим
залогам о заключении еще одного договора залога.
Ранее залогодержатели были обязаны получить письменное согласие
кредиторов на заключение последующего договора залога, а не просто
уведомить их. Ввиду данного изменения, необходимо отрегулировать
старшинство залогодержателей при неограниченном последующем залоге. В
целом, старшинство залогов определяется в соответствии с моментом
возникновения залога.
При обращении взыскания на заложенное имущество предшествующим
залогодержателем, последующий залогодержатель правомерен требовать от
залогодателя досрочно исполнить обеспеченного последующим залогом
обязательства.
Исключение составляют случаи, когда заложенного имущества
достаточно для удовлетворения требования последующего залогодержателя.
При неисполнении залогодателем обязательства досрочно. последующий
залогодержатель имеет право на взыскание предмета залога единовременно с
предшествующим залогодержателем.
Согласно п. 4 ст. 342.1 ГК РФ, если последующий залогодержатель не
воспользуется правом требования досрочного исполнения обязательств
должника, то его право залога прекращается при обращении взыскания
предшествующим залогодержателем
1
.
Сегодня в российском гражданском праве понятие добросовестности
1
Зальцман Н. А. Правововое регулирование залога недвижимого имущества // Актуальные
проблемы современной юридической науки и прак-тики. Сборник научных статей по
материалам международной студенческой научно-теоретической конференции. В 2-х частях.
¬– 2017. – С. 45-50.
49
чаще всего исследуется в контексте отдельных гражданских правоотношений.
Дальнейший правовой анализ залоговых отношений обращает внимание на
проблему презумпции добросовестности в залоговых правоотношениях.
Остановимся на проблеме содержания принципа добросовестности в
современном гражданском праве.
На сегодняшний день п. 3 ст. 1 ГК РФ предусмотрено, что субъекты
гражданских правоотношений обязаны быть добросовестными, а также в п. 4
ст. 1 ГК РФ отмечается, что «никто не вправе извлекать преимущество из
своего незаконного или недобросовестного поведения».
Кроме того, в п. 2 ст.6 ГК РФ содержится требование о
добросовестности, а ст. 10 ГК РФ уточняются пределы осуществления
гражданских прав и злоупотребления правом. Данные предписания основных
начал гражданского законодательства определяют принцип добросовестности
как общий принцип гражданского права.
Как считает М.М. Агаркова, добросвестность, определенная
надлежащими рамками, отражает честность в отношениях между людьми.
Добросовестный гражданин должен оправдать то доверие, без которого
невозможно совершить гражданскую сделку. Добросовестность означает
борьбу с прямым или косвенным обманом, используя чужое заблуждение или
непонимание.
Несмотря на вышеизложенное, в ГК РФ нет четкого определения или
раскрытия содержания добросовестности, ввиду чего, на практике это понятие
можно толковать достаточно широко
1
.
Как отмечал И.А. Покровский, так законодатель уклоняется от решения
правовой проблемы и перекладывает ответственность за разрешение данной
проблемы на отдельно взятого судью.
В противоположность мнению И.А. Покровского, В.В. Витрянский,
считает, что законодательство не может не содержать оценочные категории, в
1
Зацепин Д. Е. // Правовое положение залогодержателя при залоге обязательственных прав //
Вестник Московского городского педагогического университета. – Серия: Юридические
науки. – 2018. – № 2 (30). – С. 88-95.
50
т. ч. какие–либо параметры понятия добросовестности.
Кроме того, как считает Т.Ю. Дроздова, в качестве наиболее значимой
функцией принципа добросовестности можно назвать его выступление как
оценочного критерия поведения субъектов гражданско-правовых отношений, и
как одного из источников права, необходимого для определения содержания
отношений между субъектами гражданских прав.
Кроме того, интересной является точка зрения, в соответствии с которой
важно принимать во внимание ситуацию, когда лицо само обязано доказывать
добросовестность своего поведения. Данная точка зрения основана на п.38
Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ № 10/22,
который определяет критрии добросоветсности приобретателя.
Наравне с презумпцией добросовестности участников гражданских
правоотношений, ГК РФ предусматривает презумпцию добросовестности в
залоговых отношениях.
В данной части важно отметить следующие ключевые моменты.
Во-первых, добросовестный залогодержатель это лицо, получившее в
залог от должника имущество, которое не находилось в собственности
должника, о чем он, залогодержатель, не знал и не мог знать.
Так, залогодержатель сохраняет свои права требования, а обязанности
возникают у залогодателя. В качестве исключения выделяются случаи, когда
вещь вышла из владения собственника вне его воли (по причине утраты или
хищения). Такие нормы определены имеющейся судебной практикой.
Во-вторых, добросовестный покупатель заложенного имущества это
лицо, приобретшее имущество у собственника на возмездной основе, при этом
не знавшее и не могшее знать о том, что оно является предметом залога.
Важно заметить, что здесь понятие «добросовестный приобретатель»
использовать нецелесообразно, так как имущество приобретается у
собственника, тогда как вышеназванный термин в текущей судебной практике
51
применяется, когда имущество приобретается у несобственника
1
.
Судебная практика рассматривает проблематику добросовестности
покупателя заложенного имущества. Верховный суд РФ в ряде определений
указывал, что приобретение заложенного имущества лицом, которое не знало о
его обремененности залогом, не отнесено к основаниям к прекращению залога,
отраженным в ст. 352 ГК РФ, и поэтому переход права собственности не
прекращает право залога, ввиду того, что правопреемник залогодателя встает
на его место.
Конституционный суд Российской Федерации, а также суды общей
юрисдикции сохраняли аналогичную позицию, ввиду непроявления должной
осмотрительности.
ВАС РФ придерживался противоположного мнения. Пленум ВАС РФ в
п. 25 Постановления от 17.02.2011 № 10 сообщал, что взыскание не может быть
обращено на заложенное движимое имущество, возмездно приобретенное у
залогодателя лицом, которое не знало и не должно было знать о том, что
приобретаемое им имущество является предметом залога. Именно данная
позиция ВАС РФ стала основной и нашла поддержку у законодателя.
Рассмотрим источники, в которых заинтересованное лицо может найти
информацию о наличии или отсутствии обременений имущества
2
.
Как отмечалось ранее, залог недвижимого имущества регистрируется в
Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с
ним, акции – в реестре владельцев ценных бумаг, доли обществ с ограниченной
ответственностью – в Едином государственном реестре юридических лиц.
Данные реестры функционируют успешно, поэтому нет необходимости
подробно их рассматривать.
Для регистриации залога имущества, не являющегося недвижимым, с 1
1
Колтыгин Р. Д. Обеспеченное залогом требование // Современные проблемы
правотворчества и правоприменения. Ответственный редактор С. И. Суслова, А. П. Ушакова.
– 2017. – С. 123-126.
2
Ли А. А. Залог прав участников юридических лиц: противоречия законодательного
регулирования // Российское право онлайн. 2018. № 1. С. 70-76.
52
июля 2014 года действует Единая информационная система нотариата. Таким
образом, ст. 339.1 ГК РФ предусмотрена возможность учета заложенного
имущества в соответствующем реестре.
Кроме того, вышеуказанная статья предусматривает, что учет
производится при помощи уведомления залогодержателя, залогодателя или
другого лица.
Ввиду низкой стоимости предмета залога или условий обеспечиваемого
обязательства, сторон залоговых отношений считают нецелесообразным
производить уведомления данного типа.
Механизм регистрации уведомления о залоге определен ст. 103.2, 103.3,
103.4 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате».
Доступ к реестру заложенного движимого имущества является
публичным. Несмотря на обоснованность и целесообразность данного реестра,
на текущий момент система имеет ряд существенных недостатков.
Во-первых, реестр не предусматривает наличие сведений о размере
обеспечиваемого обязательства. Данная информация однозначно была бы
полезной для третьего лица. желающего взять имущество залога в
последующий залог, он бы понимал, на какую сумму он может рассчитывать
при наложении взыскания на имущество первым кредитором
1
.
Стоит уточнить, что размещение в реестре информации о размере
обеспечиваемого обязательства выгодно в первую очередь залогодателю, а не
кредитору, в целях обеспечения другого обязательства тем же имуществом.
Ввиду этого, считаем целесообразным, обязать участников залоговых
отношений предоставлять эти данные в реестр.
Во-вторых, при уведомлении о залоге подвергаются раскрытию
значительное количество персональных данных, и проблема обеспечения их
конфиденциальности в публичном реестре все еще остается нерешенной.
В этой связи, решить данную проблему предлагается путем внедрения
1
Михалевская И. С. Место договора управления залогом в системе гражданско- правовых
договоров России // Вестник Московского университета МВД России. – 2018. – № 5. – С. 78-
85.
53
на законодательном уровне системы двухуровневой верификации запросов в
публичный реестр. Так, если за информацией обращается сам залогодатель или
залогодержатель, то нотариус будет выдавать развернутую выписку,
включающую все сведения, внесенные в реестр. Если же за данной
информацией обращается третье лицо, нотариус будет выдавать сокращенную
выписку, не содержащую большое количество персональных данных.
Внедрение данной системы позволит решить проблему безопасности
персональные данные реестра.
Ранее ряд автором констатировали, что одной из насущных проблем
залога является отсутствие публичного реестра, содержащего в себе
информацию о том, находится ли движимое имущество в залоге. Однако
введение такой регистрации может также принести и массу проблем.
Часть проблем относится к тому, что регистрация залога движимых
вещей не является обязательной.
Вследствие недоступности директивного нрава реестра залогов
движимых вещей, клиент предмета гарантий, раньше без его ведома
переданного в задаток, о котором изготовлена сообразная запись в реестре
залогов движимых вещей, обязан являться честным до тех пор, пока же не
станет подтверждено, собственно что он знал о наличии обозначенной записи;
то есть бессмысленно применить систему «не знал, но обязан был знать» для
доказывания недобросовестности обозначенного приобретателя
1
.
Другую позицию высказывает В.В. Витрянский: он полагает, что
появление такого основания прекращения залога, как приобретение
заложенного имущества добросовестным приобретателем, может стать
стимулом для появления в реальном имущественном обороте различных
незаконных схем залога.
Тем не менее, внедрение полноценной системы учета залогов
движимого имущества может свести к минимуму такие опасения: покупателя,
1
Новицкий И. Б. Избранные труды по гражданскому праву. Т. 2. М. : Статут, 2016. С. 292,
293.