25
поручительство (гарантия) и задаток) предусмотрены в одной статье (ст. 68).
Согласно п. 4 ст. 68 Основ гражданского законодательства Союза ССР и
республик 1991 г., в силу залога кредитор (залогодержатель) имеет право в
случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства
получить, удовлетворение из стоимости заложенного имущества
преимущественно перед другими кредиторами. Удовлетворение требования
кредитора из стоимости заложенного имущества производится, если иное не
установлено законодательными актами, по решению суда, арбитражного
суда
1
.
В качестве основания возникновения залога Основы гражданского
законодательства Союза ССР и республик 1991 г. называют договор или
законодательный акт. Пункт 5 ст. 68 Основ прямо устанавливал, что
предметом залога, в том числе банковского, может быть любое имущество,
включая имущественные права. Основы - один из последних законодательных
актов СССР, вступивший в силу уже в постсоветской России.
Последующее изменение законодателя к залогу было связано с
развитием рыночных отношений в экономике и появлением коммерческих
кредитных учреждений в конце 80-х начале 90-х гг. Следствием этого явилось
принятие в 1992 г закона РФ «О залоге».
В соответствии со ст. 1 Закона РФ «О залоге» залог является способом
обеспечения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель
приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить
удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед
другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом.
Закон о залоге установил широкий круг имущества, которое могло быть
предметом залога, а именно: предприятия, включая все имущество, строения,
здания, сооружения и иные объекты, связанные с землей, товары в обороте и
1
Газизова Э.Э. Генезис развития института залога / Э. Э. Газизова // Современные
проблемы правотворчества и правоприменения: материалы Всероссийской студенческой
научно-практической конференции / отв. ред. — С.И. Суслова, А.П. Ушакова. — М., 2017.
— С. 89-92.
26
переработке, права требования. Данный закон содержал целый разд. IV под
названием «Залог прав». Так, в п. 1 ст. 54 устанавливалось: «Предметом залога
могут быть принадлежащие залогодателю права владения и пользования, в том
числе права арендатора, другие права (требования), вытекающие из
обязательств, и иные имущественные права»
1
.
С вступлением в силу 1 января 1995 г. части 1 ГК РФ Закон о залоге
продолжал действовать в части, не противоречащей ГК. Залогу по ГК РФ 1994
года и Законом «О залоге» присущи как черты обязательственного
правоотношения, так и черты вещно-правового отношения. Кодекс
рассматривает залог как один из способов обеспечения исполнения
обязательств, сущность которого заключается в том, что кредитор по
обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае
неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из
стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими
кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за
изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК).
Законодательство о залоге развивалось и после принятия ГК РФ. Указом
Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании
Гражданского кодекса Российской Федерации» в целях совершенствования
законодательных основ рыночной экономики, правового обеспечения
международных экономических и гуманитарных связей России и подготовки
изменений в Гражданский кодекс РФ принято предложение Совета при
Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского
законодательства о разработке концепции развития гражданского
законодательства России и проектов федеральных законов о внесении
изменений в данный Кодекс в целях: а) дальнейшего развития основных
принципов гражданского законодательства РФ, соответствующих новому
1
Андроник Н.А. Сравнительный анализ применения залога в России и зарубежных
странах / Н. А. Андроник // Вестник Уральского института экономики, управления и права.
— 2014. — № 4 (29). — С. 33-41.
27
уровню развития рыночных отношений; б) отражения в ГК РФ опыта его
применения и толкования судом; в) сближения положений ГК РФ с правилами
регулирования соответствующих отношений в праве Европейского союза; г)
использования в гражданском законодательстве РФ новейшего
положительного опыта модернизации гражданских кодексов ряда
европейских стран; д) поддержания единообразия регулирования гражданско-
правовых отношений в государствах - участниках СНГ; е) обеспечения
стабильности гражданского законодательства РФ
1
.
На основании названного Указа Президента РФ решением Совета при
Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского
законодательства от 7 октября 2009 г. одобрена Концепция развития
гражданского законодательства Российской Федерации, которая была
опубликована и прошла широкое обсуждение. В рамках реализации названной
Концепции Советом при Президенте РФ по кодификации и
совершенствованию гражданского законодательства подготовлен проект
Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью
и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в
отдельные законодательные акты Российской Федерации». Указанный
законопроект был принят в первом чтении 27 апреля 2012 г., но в связи со
значительным количеством внесенных поправок было решено рассматривать
и принимать отдельные положения этого проекта в качестве самостоятельных
законопроектов
2
.
В итоге в интересующей нас сфере был принят Федеральный закон от 21
декабря 2013 г. № 367-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
1
Иванов С.А. Источники правового регулирования залога / С. А. Иванов //
Актуальные вопросы развития юридической науки и практики в современных условиях:
сборник статей по материалам международной научно-практической конференции. — М.,
2017. — С. 342-344.
2
Газизова Э.Э. Генезис развития института залога / Э. Э. Газизова // Современные
проблемы правотворчества и правоприменения: материалы Всероссийской студенческой
научно-практической конференции / отв. ред. — С.И. Суслова, А.П. Ушакова. — М., 2017.
— С. 89-92.
28
Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу
отдельных законодательных актов (положений законодательных актов)
Российской Федерации». Названным Законом изложен полностью в новой
редакции § 3 «Залог» гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств» части
первой ГК РФ и признан утратившим силу Закон РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-
1 «О залоге». Положения нового закона будут подробнее рассмотрены в
следующих главах работы.
2.3. Залог имущественных прав в зарубежном законодательстве
Необходимость изучения подходов к правовому регулированию залога
имущественных прав и залога вообще в зарубежном законодательстве
обусловлена тем, что право России и других государств постсоветского
пространства относительно недавно перешло от регулирования
административно-командных экономических отношений к регулированию
рыночных, в связи с чем учёт опыта государств, в которых рыночная
экономика существует уже давно, может позволить избежать значительного
числа ошибок.
Мировая история института залога является крайне древней. Первые
предтечи современного залога появляются в одно время с частной
собственностью, поскольку именно тогда возникают обеспечиваемые ими
экономические отношения. Вряд ли можно было говорить о существовании
схожих с залогом отношениями в предшествующий период, когда
господствующими были отношения коллективной собственности (общинной,
семейной и т.д.)
1
.
В наиболее развитых правовых системах Древнего мира мы находим
институты, схожие с залогом и выполняющие ту же самую экономическую
функцию. В основном это касается залога материальных ценностей, который
1
Захарова Е.С. История развития залоговых правоотношений в России и зарубежных
странах / Е. С. Захарова // Материалы I Ежегодных международных научно-практических
чтений Ставропольского института кооперации (филиала) БУКЭП: сборник
международных конференций профессорско-преподавательского состава и аспирантов /
под общ. ред. В.Н. Глаза, С.А. Турко. — Ставрополь, 2015. — С. 86-88.
29
был известен ещё древневавилонскому праву: ещё в VI веке до н.э. под залог
вещей можно было получить ссуды у ростовщиков. Специальные нормы о
залоге появляются, например, в Законах Ману (II в. до н. э.), в которых факт
залога имущества выступает в качестве одного из поводов к началу судебного
разбирательства.
Непосредственно же рассматриваемый в работе залог имущественных
прав появляется уже в Древнем Риме, пусть и намного позже, чем залог
материальных вещей, в форме залога прав требования. Часто применялись
такие договоры, по которым домовладелец передавал кредитору, ссудившему
ему деньги на осуществление ремонта дома, право залога на право получения
от проживающих в доме жильцов платы за проживание
1
.
Поскольку экономический оборот в современном мире всё чаще носит
международный характер, правовое регулирование залога в большинстве
зарубежных стран является достаточно схожим, однако имеются и
национальные особенности. Рассмотрим правовое регулирование залога во
Франции, Германии и Великобритании.
По французскому гражданскому кодексу (далее - ФГК) залог выступает
в роли разновидности договора (ст. 2071). Устанавливаются положения о
форме данного договора
2
. Если стоимость заложенного имущества невелика,
залог может происходить и устно, однако в общем случае требуется
письменная форма договора залога и необходимость его регистрации, которая
осуществляется канцелярией судов общей юрисдикции. Французское право
предусматривает существование такой специфической формы залога, как
антихреза, в которой залогодержатель-кредитор вместо получения процентов
по основному обязательству имеет право извлекать выгоду из предмета залога.
1
Калугин Р.А. Залог в римском праве / Р. А. Калугин // Проблемы правового
обеспечения безопасности личности, общества и государства Сборник статей по
материалам ежегодной международной научно-практической конференции. — М., 2015. —
С. 267-274.
2
Хатмулина Р.Р. Залог обязательственных прав (nantissement de créances) в праве
Франции: реформа права обеспечения 2006 г. / Р. Р. Хатмулина // Вестник Арбитражного
суда Московского округа. — 2014. — № 2. — С. 95-104.
30
Такой залог ввиду его специфики нуждается в специальном регулировании, в
частности, предусматривается необходимость его государственной
регистрации в поземельной книге.
ФГК регулирует особенности действительности или
недействительности залоговых сделок, как связанных с торговым закладом,
так и не предполагающих перехода вещи от залогодателя к залогодержателю.
Существует институт осуществления заклада на торговых складах, который
имеет специфику оформления при помощи залогового свидетельства,
имеющего название «варрант». Особые требования устанавливаются для
залога предприятия или торгово-производственного оборудования, которые
подлежат государственной регистрации в 25-дневный срок в торговом суде по
месту нахождения имущества.
ФГК предоставляет залогодержателю следующие права: удержание
предмета залога до погашения основного обязательства в полном объёме,
включая проценты и расходы, связанные с содержанием предмета залога,
предъявление требования к третьим лицам о возврате вещи, находящейся в
залоге, если она будет утрачена залогодателем, обращаться в суд за выдачей
судебного приказа о продаже предмета залога с торгов для удовлетворения
требований по основному обязательству и т.д. Однако следует отметить, что
по сравнению с другими странами, залоговые кредиторы во Франции не
находятся в существенно более выгодном положении по сравнению с другими
кредиторами (например, в более приоритетном порядке удовлетворяются
требования, вытекающие из трудового и налогового законодательства)
1
.
Залог имущественных прав регулируется Гражданским кодексом
Франции и специальными законами. Законодательство допускает
возможность залога нескольких имущественных прав одновременно.
Имущественные права, которые могут быть заложены, законом не
1
Хатмулина Р.Р. Залог обязательственных прав (nantissement de créances) в праве
Франции: реформа права обеспечения 2006 г. / Р. Р. Хатмулина // Вестник Арбитражного
суда Московского округа. — 2014. — № 2. — С. 95-104.
31
установлены. Доктрина считает, что любое договорное или внедоговорное
право (требование) может быть предметом залога, если закон не установил
иное, например, если закон не запретил передавать такое право по цессии
1
.
Обращение взыскания на заложенное право требования не связано с
выполнением сложных формальностей. В случае неисправности должника
залогодержатель вправе получить платеж по переданному ему праву.
Правовая доктрина Германии исходит из представления о том, что залог
представляет собой ограниченное вещное право
2
. Германское гражданское
уложение (далее - ГГУ) предусматривает возможность залога лишь движимых
вещей, на которые в процессе установления данного правоотношения
устанавливается обременение, целью которого является обеспечить
исполнение требования кредитора за счёт стоимости вещи. При этом характер
обеспечиваемых требований может быть самым широким и включает как
существующие обязательства, так и возникающие в будущем или в связи с
появлением какого-либо условия. При этом отношения залога используются
достаточно массово, прежде всего, применительно к распространяющимся в
практике отношениям реального кредита. Как правило, вещь, на которую
устанавливается залоговое обременение, остаётся во владении должника-
залогодателя или помещается на товарный склад. ГГУ регулирует отношения,
связанные с владением такой вещью, с целью обеспечения её сохранности.
Предметом залога в Германии могут являться не только физические
вещи. § 1204 ГГУ допускает возможность залога также имущественных прав,
в том числе возникающих в будущем или при наличии определённого условия.
Интересной особенностью германского законодательства является отсутствие
императивных норм, касающихся формы договора залога.
1
Андроник Н.А. Сравнительный анализ применения залога в России и зарубежных
странах / Н. А. Андроник // Вестник Уральского института экономики, управления и права.
— 2014. — № 4 (29). — С. 33-41.
2
Емелькина И.А. Залог как обеспечительное вещное право / И. А. Емелькина //
Вестник Омского университета. Серия: Право. — 2017. — № 1 (50). — С. 84-90.
32
Общее право Англии предусматривает два вида залога. Первая
аналогична существующему в континентальном праве закладу и
предусматривает передачу движимой вещи залогодержателю. Вторая форма
имеет ипотечный характер и не предусматривает перехода вещи кредитору по
обязательству, которое обеспечивается залогом
1
. С залогом оказывается
связан переход права собственности, возврат которого должнику происходит
после уплаты долга по основному обязательству. Если должник не может
выполнить свои обязательства и объявляет себя банкротом, кредитор по
обязательству, обеспеченному залогом, не входит в число конкурсных
кредиторов и сохраняет право собственности на предмет залога. Впоследствии
при продаже данного предмета держатель залога рассматривается как
представитель собственника, действующий в его интересах. Это связано с тем,
что излишки, полученные в ходе продажи с торгов после покрытия основного
обязательства, передаются должнику. При недостаточности данных средств
дальнейшее взыскание оставшейся суммы долга происходит в общем порядке.
Возможность залога имущественных прав имеется в праве англо-
американской семьи, однако следует иметь в виду, что привычные категории
континентального права, такие как залог движимого и недвижимого
имущества, а также залог прав, к общему праву применимы лишь со
значительной долей условности, поскольку различные условия формирования
данных правовых систем приводят к тому, что залог данных видов имущества,
который может осуществляться, например, в форме уступки титула, по своему
содержанию будет иным, нежели схожий внешне залог в континентальной
семье. Сложности добавляет и во многом основанный на традициях и
прецедентах характер регулирования отношений залога, предопределяющих
сложности разграничения схожих его видов, а также использование одних и
тех же названий для различных по содержанию институтов.
1
Андроник Н.А. Сравнительный анализ применения залога в России и зарубежных
странах / Н. А. Андроник // Вестник Уральского института экономики, управления и права.
— 2014. — № 4 (29). — С. 33-41.
33
Подводя итог изложенному в главе, можно сделать следующие выводы.
Залог в целом как институт и залог имущественных прав в частности
начинают оформляться ещё в Древнем мире. Залог вещей появляется
одновременно с институтом частной собственности, а непосредственно залог
имущественных прав возникает в Древнем Риме (как залог прав требования).
Однако в российском праве возникновение института залога относится к
достаточно позднему периоду. Фактически, единственной формой залога,
известной древнерусскому государству и в период феодальной
раздробленности является залог личности (закуп). Лишь в праве феодальных
республик, в частности, Псковской судной грамоте содержатся отдельные
положения о залоге, касающиеся практически исключительно недвижимого
имущества.
Ситуация начинает меняться лишь с развитием государственных и
правовых отношений в XVII веке, когда было принято Соборное Уложение
1649 года. В нём содержатся нормы о предмете залога, которым могло быть
движимое и недвижимое имущество, находящееся в собственности, о форме
договора залога, об акцессорном характере залога по отношению к основному
обязательству, порядке обращения взыскания на предмет залога. Залог в тот
период выступал в двух формах: обременение вещи с передачей её во владение
залогодержателя и залог с сохранением владения вещью залогодателем.
Дальнейшее развитие залог получил в XVIII веке, когда институт кредита в
экономике стал играть более существенную роль, что связано не в последнюю
роль с развитием промышленного производства. Окончательная консолидация
норм о залоге произошла с принятием Банкротского устава 1800 года и Свода
Законов Российской Империи 1832 года. С этого момента залог можно считать
прочно «прописавшимся» как в законодательстве, так и в экономическом
обороте.
В дальнейшем в дореволюционный период представления о залоге
развивались в основном правовой доктриной, находя выражение в проектах
нормативных актов, таких как проект Вотчинного устава 1892 года и проект
34
Гражданского уложения 1882 года. Залог в этот период применялся в
основном в договорах займа, а в отдельных случаях также и в договорах
поставки и подряда. Возможность залога имущественных прав
законодательством прямо не предусматривалась, но и не исключалась, а в
правовой науке была спорной, хотя и признавалась большинством учёных.
В советский период первым законодательным актом, подробно
урегулировавшим отношения залога, стал Гражданский кодекс РСФСР 1922
года, в котором нашли отражение наработки, касающиеся проекта
Гражданского уложения 1822 года. Данный акт был принят в период
ограниченного возврата к рыночным формам отношений в экономике, и
регулирует институт залога довольно подробно. Он закладывает основные
принципы, характерные для советского периода залоговых отношений:
наличие права кредитора на получение удовлетворения претензий за счёт
заложенного имущества, и преимущественность данных требований по
отношению к требованиям других кредиторов.
Нормы о залоге содержались и в более поздних советских актах
гражданского законодательства, однако в условиях планово-командной
экономики залог был слабо востребован практикой. Залог имущественных
прав был предусмотрен данными актами, однако его использование не имело
экономических предпосылок.
Возрождение данного института относится уже к постсоветскому
периоду. Первый закон РФ «О залоге» был принят в 1992 году. Впоследствии
отношения залога были урегулированы частью первой ГК РФ, принятой в 1994
году. При этом многие нормы закона 1992 года, особенно касающиеся залога
имущественных прав, продолжали действовать. Лишь в 2013 году в рамках
реформы гражданского законодательства произошла окончательная
консолидация норм о залоге в ГК РФ.
Что касается зарубежного права, то можно отметить, что в разных
государствах, особенно относящихся к разным правовым системам
(континентальной и англо-американской) отношения залога имеют свою